Postanowienie KIO 1330/23 z 23 maja 2023

Zamawiający - Państwowe Gospodarstwo Wodne Wody Polskie, ul. Żelazna 59A, ​00-848 Warszawa – prowadzący postępowanie Państwowe Gospodarstwo Wodne Wody Polskie Regionalny Zarząd Gospodarki Wodnej w Krakowie, ul. Marszałka Józefa Piłsudskiego 22, 31-109 Kraków prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na zadanie pn. „Usługa drukowania wraz z dostawą urządzeń wielofunkcyjnych na potrzeby Regionalnego Zarządu Gospodarki Wodnej w Krakowie oraz jednostek podległych”, zwanego dalej:

„Postępowaniem” znak sprawy: KR.ROZ.2710.3.2023.

Postępowanie prowadzone jest w trybie przetargu nieograniczonego o wartości zamówienia przekraczającej progi unijne, o jakich stanowi art. 3 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (zwana dalej ustawą Pzp).

Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej dnia 6 lutego 2023 r., Nr Dz.

U./S S26 74136-2023PL.

W dniu 12 maja 2023 roku do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej zostało wniesione odwołanie przez wykonawcę Copynet Sp. z o.o. Sp. K. z siedzibą w Krakowie (zwanego dalej Odwołującym) od niezgodnych z przepisami ustawy Pzp czynności Zamawiającego, tj.:

1. czynności wyboru oferty jako najkorzystniejszej tj. oferty złożonej przez Konica Minolta Business Solution Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, ul. Krakowiaków 44, (dalej: „Konica Minolta” lub „Spółka Konica Minolta”), co stanowi naruszenie art. 239 ust. 1 ustawy Pzp; 2.zaniechaniu odrzucenia oferty złożonej przez „Konica Minolta”, ze względu na zaoferowanie elementów przedmiotu zamówienia niezgodnych z wymaganiami SWZ, ​ co stanowi wypełnienie delegacji z art. 226 ust.1 pkt 5 ustawy Pzp; 3.zaniechaniu dokonania wyboru oferty złożonej przez Odwołującego, jako najkorzystniejszej w Postępowaniu.

Odwołujący postawił Zamawiającemu następujące zarzuty:

Zarzut 1

Wadliwa czynność w postaci wyboru oferty jako najkorzystniejszej, oferty złożonej przez Konica Minolta Business Solution Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, ​ul. Krakowiaków 44, co stanowi naruszenie art. 239 ust. 1 ustawy Pzp;

Zarzut nr 2

Zaniechanie odrzucenia oferty złożonej przez „Konica Minolta”, na podstawie art. 226 ust.1 pkt 5 ustawy Pzp, pomimo niespełniania przez zaoferowane elementy przedmiotu zamówienia wymagań określonych w SW Z, w tym w szczególności w odniesieniu ​do parametrów oferowanych produktów w odniesieniu do wymagań wskazanych w SWZ;

Zarzut nr 3

Zaniechanie dokonania wyboru oferty złożonej przez Odwołującego, jako najkorzystniejszej w Postępowaniu.

Wobec powyższego Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania w całości i nakazanie Zamawiającemu:

1. unieważnienie czynności wyboru jako najkorzystniejszej oferty Spółki Konica Minolta” ​ w Postępowaniu; 2.powtórzenia badania i oceny oferty z uwzględnieniem odrzucenia oferty „Spółki Konica Minolta”; 3.odrzucenia oferty „Spółki Konica Minolta”.
2. wybór jako najkorzystniejszej oferty złożonej przez Odwołującego..

Skład orzekający Krajowej Izby Odwoławczej, wyznaczony do rozpoznania ​niniejszej sprawy odwoławczej ustalił i zważył, co następuje:

Izba stwierdziła, że odwołanie czyni zadość wymogom proceduralnym zdefiniowanym ​ Dziale IX ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych, tj. odwołanie nie zawiera braków w formalnych oraz został uiszczony od niego wpis. Izba ustaliła, ż​ e nie zaistniały przesłanki określone w art. 528 ustawy Pzp, które skutkowałyby odrzuceniem odwołania.

W dniu 19 maja 2023 r. wpłynęło do Prezesa krajowej Izby Odwoławczej pismo Zamawiającego „Odpowiedź na odwołanie”, w którym Zamawiający poinformował o​ uwzględnieniu zarzutów odwołania dotyczących zaniechania odrzucenia oferty Konica Minolta Business Solution Polska Sp. z o.o. oraz wyboru oferty tego wykonawcy. Zamawiający uznał za zasadne zarzuty odwołania dotyczące zaniechania odrzucenia oferty Konica Minolta Business Solution Polska Sp. z o.o. i wyboru oferty tego wykonawcy. W związku z tym Zamawiający dokonał w dniu 18 maja 2023 roku unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej.

W wyniku uwzględnienia przez Zamawiającego odwołania, wykonawca: Konica Minolta Business Solutions Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, który zgłosił przystąpienie d​ o postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego, został wezwany przez Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 19 maja 2023 roku do złożenia oświadczenia w przedmiocie wniesienia sprzeciwu co do uwzględnienia przez Zamawiającego w całości zarzutów podniesionych w odwołaniu.

Wykonawca Konica Minolta Business Solutions Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie w dniu 22 maja 2023 roku wniósł sprzeciw wobec uwzględnienia przez Zamawiającego zarzutów odwołania oraz wniósł o umorzenie postępowania odwoławczego na podstawie art. 568 pkt 2 ustawy Pzp. Wykonawca wskazał, że uwagi na to, że na dzień rozpatrywania odwołania z dnia 12 maja 2023 roku nie będzie już istniała czynność Zamawiającego z dnia 2 maja 2023 r. polegająca na wyborze oferty najkorzystniejszej, od której odwoływał się Odwołujący, ponieważ Zamawiający pismem z dnia 18 maja 2023 roku zawiadomił wykonawców o unieważnieniu czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, postępowanie odwoławcze winno zostać umorzone na podstawie art. 568 pkt 2 ustawy Pzp.

W ocenie Izby nie budzi wątpliwości, iż w przedmiotowej sprawie, w związku z unieważnieniem czynność wyboru najkorzystniejszej oferty może znaleźć zastosowanie a​ rt. 568 pkt 2 ustawy Pzp, w myśl którego Izba umarza postępowanie odwoławcze ​ przypadku stwierdzenia, że dalsze postępowanie stało się z innej przyczyny zbędne. w Zgodnie ze stanowiskiem doktryny „podstawą do umorzenia postępowania jest również stwierdzenie przez Izbę, że postępowanie stało się z innej przyczyny zbędne l​ ub niedopuszczalne. Ustawodawca nie doprecyzował, o jakie sytuacje chodzi. Z pewnością dyspozycją przepisu objęte będą sytuacje utraty bytu prawnego przez stronę odwołania,

​na skutek likwidacji lub śmierci odwołującego. Wydaje się również, że podstawa umorzenia zaistnieje, jeśli zamawiający przed zakończeniem rozprawy unieważni postępowanie, wówczas spór stanie się bezprzedmiotowy, a ewentualnemu zaskarżeniu w drodze odwołania będzie podlegała nowa czynność zamawiającego.” (Komentarz Prawo Zamówień Publicznych, pod red. Marzeny Jaworskiej, Wydawnictwo C. H. Beck, W-wa 2021, str. 1236).

Ponadto, jak wynika z uchwały Sądu Najwyższego - Izba Cywilna z dnia 18 stycznia 2019 r. III CZP 55/18, w którym SN analizował rozbieżność orzeczniczą skutku procesowego następczej utraty interesu prawnego: przyczyna umorzenia postępowania określona w art. 355 § 1 kpc jako zbędność postępowania stanowi ogólny przejaw uznania przez ustawodawcę, ż​ e nie jest dopuszczalne kontynuowanie postępowania w sytuacji, w której jego cel został osiągnięty w inny sposób. W rezultacie wydanie wyroku stało się zbędne. Pojęcie zbędności wydania wyroku jako przyczyny umorzenia postępowania wiązane jest najczęściej z szeroko pojętą następczą bezprzedmiotowością postępowania. Stanowi ona jej swoisty korelat (zbędność wydania wyroku jako następstwo odpadnięcia przedmiotu postępowania ewentualnie inne przypadki niecelowości wydawania wyroku). Dalej Sąd wywiódł, że skoro wskutek zgaśnięcia interesu prawnego powoda zazwyczaj w rezultacie uzyskania ochrony prawnej poszukiwanej w toczącym się postępowaniu poza jego ramami proces cywilny n​ ie może doprowadzić do oczekiwanego przez powoda rezultatu (choćby powództwo t​ o w chwili wniesienia było całkowicie zasadne), to dalsze procedowanie w kierunku wydania wyroku oddalającego to powództwo staje się zbyteczne i bezcelowe. W konsekwencji trzeba przyjąć, że w sytuacji, w której potrzeba udzielenia żądanej przez strony ochrony prawnej uległa dezaktualizacji, wydanie orzeczenia kończącego postępowanie w sprawie o​ charakterze procesowym w postaci umorzenia procesu jest w pełni wystarczające d​ la uczynienia zadość prawu stron do sądu i rzetelnego procesu.

W ocenie Izby powyższe rozważania prawne mają zastosowanie w niniejszym postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego oraz postępowaniu odwoławczym. Zamawiający po wniesieniu odwołania dokonał unieważnienia wyboru najkorzystniejszej oferty. W konsekwencji powyższego, na dzień rozpoznania odwołania na posiedzeniu niejawnym nie istniała już czynność, wobec której zostało wniesione odwołanie. Oznacza t​ o, że w momencie orzekania przez Izbę nie istniał substrat zaskarżenia, będący podstawą korzystania ze środków ochrony prawnej przez Odwołującego. Wobec nowych czynności podjętych przez Zamawiającego w postępowaniu Odwołujący będzie uprawniony d​ o skorzystania ze środków ochrony prawnej. Ostatecznie przedmiotowy spór stał s​ ię bezprzedmiotowy. Aby Izba mogła rozpoznać wniesione odwołanie – musi ono dotyczyć czynności Zamawiającego (art. 513 pkt 1 ustawy Pzp). Zatem na moment wniesienia odwołania musi istnieć substrat zaskarżenia, będący podstawą dla wykonawcy do wniesienia środka ochrony prawnej. W niniejszej sprawie niewątpliwie substratem zaskarżenia była czynność Zamawiającego polegająca na wyborze najkorzystniejszej oferty.

Następnie dostrzeżenia wymaga, iż zgodnie z treścią art. 552 ust. 1 ustawy Pzp Izba wydając orzeczenie bierze pod uwagę stan rzeczy ustalony na moment zamknięcia postępowania odwoławczego. Ustawodawca przewidział zatem sytuację, w której może dojść do zmian w toku postępowania o udzielenie zamówienia – co Izba zobowiązana jest uwzględnić wydając orzeczenie w sprawie w toku postępowania przed Izbą. Zauważenia również wymaga, ż​ e przepisy ustawy nie zobowiązują Zamawiającego do zawieszenia postępowania o​ udzielenie zamówienia, wobec wniesionego odwołania.

Izba wskazuje, że treść art. 552 ust. 1 ustawy Pzp, podobnie jak w przypadku ​art. 316 § 1 kpc, w myśl którego podstawą wydania przez sąd wyroku jest stan rzeczy istniejący w chwili zamknięcia rozprawy – nakazuje uwzględnienie aktualnego stanu faktycznego w postępowaniu o udzielenie zamówienia. Ponadto stan rzeczy - o którym mowa jest w przepisie art. 552 ust. 1 ustawy Pzp - należy analogicznie - jak w art. 316 § 1 kpc interpretować jako okoliczności faktyczne ustalone przed zamknięciem rozprawy oraz stan prawny, tj. obowiązujące przepisy, które mogą stanowić podstawę rozstrzygnięcia (wyrok SN z 25.06.2015 r., sygn. akt: V CSK 535/14, wyrok Sądu Apelacyjnego ze Szczecina z 13.09.2018 r., sygn. akt: I Aga 159/18). Rolą ustalenia stanu rzeczy na moment zamknięcia postępowania odwoławczego jest uwzględnienie aktualnego stanu faktycznego w postępowaniu o udzielenie zamówienia. Izba jest więc w takim przypadku zobowiązania uwzględnić czynności Zamawiającego, które miały miejsce po wniesieniu odwołania, do czasu wydania orzeczenia w sprawie. Skoro Zamawiający dokonał czynności unieważnienia wyboru najkorzystniejszej oferty, tym samym czynność stanowiąca podstawę wniesienia środka ochrony prawnej przestała istnieć. Zaskarżenie czynności, która już nie istnieje, nie daje podstaw Izbie do stwierdzenia naruszenia przepisów przez Zamawiającego i nie może b​ yć podstawą do wydania orzeczenia merytorycznego. Uznać w takiej sytuacji w ocenie składu orzekającego Izby

należy, iż prowadzenie dalszego postępowania odwoławczego j​ est bezcelowe, czyli jak stanowi przepis ustawy Pzp – zbędne. Jest to nowa przesłanka umożliwiająca umorzenie postępowania odwoławczego i zdaniem Izby może być ona wykorzystywana właśnie w podobnych sytuacjach. W innym wypadku bowiem odwołanie podtrzymywane przez Odwołującego podlegałoby oddaleniu jako bezzasadne wobec nieistniejącej czynności Zamawiającego. Orzekanie przez Izbę wobec nowych czynności Zamawiającego nie może mieć miejsca, gdyż wykraczałoby poza ramy postępowania odwoławczego, które wyznacza treść wniesionego odwołania.

W konsekwencji mając na względzie okoliczności niniejszej sprawy, orzeczono ​jak w sentencji, na podstawie przepisu art. 568 pkt 2 ustawy Pzp, umarzając postępowanie odwoławcze.

O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono stosownie do jego wyniku ​na podstawie art. 557 i 575 ustawy Pzp w zw. z § 9 ust. 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, i​ ch rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania z dnia 30 grudnia 2020 r. (Dz.U. z 2020 r., poz.

1. z którego wynika, że w przypadku umorzenia postępowania odwoławczego przez Izbę na skutek stwierdzenia, że dalsze postępowanie stało się z innej przyczyny zbędne lub niedopuszczalne, koszty o których mowa w § 5 pkt 2, znosi się wzajemnie. Na podstawie art. 574 ustawy Pzp Izba orzekła o dokonaniu zwrotu Odwołującemu uiszczonego wpisu w wysokości 15 000 zł 00 gr, o czym orzeczono w pkt 2 sentencji orzeczenia.

Mając na uwadze powyższe postanowiono jak w sentencji.

Przewodniczący

……………...……………….