Wyrok KIO 276/17 z 6 marca 2017

Postępowanie o udzielnie zamówienia publicznego w trybie negocjacji bez ogłoszenia, którego przedmiotem jest „Dostawa dla Sił Zbrojnych Rzeczypospolitej Polskiej (SZ RP) Mobilnych Modułów Stanowiska Dowodzenia szczebla oddział/pododdział (MMSD o/p).”, nr postępowania: IU/72/V-87/ZO/NBOOiB/DOS/SS/2016. Zaproszenie do negocjacji zostało przekazane w dniu 22.04.2016r. przez Skarb Państwa - Inspektorat Uzbrojenia, (…) zwany dalej: „Zamawiającym”.

W dniu 31.01.2017 r. (faxem) Zamawiający poinformował o odrzuceniu oferty na podstawie art. 89 ust.1 pkt 6 i 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 22 grudnia 2015 r. poz. 2164 z późn. zm.) zwanej dalej: „Pzp”:

Konsorcjum Firm: 1) Z.-G. A.P., Z.Ł. Sp. j. (Lider Konsorcjum), (…); 2) Z.D.Z., (…); z adresem dla siedziby lidera: (…) zwane dalej: „Konsorcjum Z.-G.” albo „Odwołującym w sprawie sygn. akt: KIO 276/17” albo „Przystępującym w sprawie sygn. akt: KIO 277/17”, jak i Konsorcjum Firm: 1. W.Z.I. S.A. (Lider Konsorcjum); 2. W.Z.Ł. Nr 1 SA., (…); 3. W.Z.Ł. Nr 2 S.A., (…); z adresem dla siedziby lidera: (…) zwane dalej: „Konsorcjum WZI” albo „Odwołującym w sprawie sygn. akt: KIO 277/17” albo „Przystępującym w sprawie sygn. akt: KIO 276/17”.

Nadto, przekazał informacje o unieważnieniu postępowania na podstawie art. 93 ust.1 pkt 1 Pzp. W pierwszym wypadku, wyniku czynności badania i oceny oferty stwierdzono, że oferta Konsorcjum Z.-G. zawiera błędy w obliczeniu ceny, ponieważ w załącznikach do Formularza Cenowego stanowiącego Zał. nr 1 do Formularza Ofertowego, w poszczególnych latach realizacji zamówienia, w częściach „V - POZOSTAŁE KOSZTY" pozycja „B-Inne koszty" wykazano zwolnienie z podatku VAT dotyczące: 1) Kosztów gwarancji ubezpieczeniowej Zabezpieczanie należytego wykonania Umowy 3% wartości oferty BRUTTO;

1. Kosztów gwarancji ubezpieczeniowej - Ubezpieczenie mienia osób trzecich -P.J.;
2. Kosztów gwarancji ubezpieczeniowej - Ubezpieczenie transportu - P.J.;
3. Kosztów gwarancji bankowej - zaliczka w poszczególnych latach; natomiast dla

wszystkich pozostałych pozycji dotyczących oferowanych dostaw i usług składających się na ostateczną cenę oferty zastosowano 23% stawkę podatku VAT, gdzie w przypadku postępowania na dostawę MMSD o/p, powinno się zastosować jednolitą 23% stawkę

4 podatku VAT na wszystkie dostawy i usługi stanowiące przedmiot zamówienia. Na etapie badania i oceny ofert, Zamawiający działając na podstawie art. 87 ust. 1 Pzp, wezwał Konsorcjum Z.-G. do złożenia wyjaśnień do treści oferty dotyczących podstawy formalno prawnej zastosowanego zwolnienia z podatku VAT oraz czy Wykonawca posiada stosowną decyzję o zwolnieniu z tego podatku (pismo z 14.12.2016.). Konosrcjum Z.-G. udzielając pismem z 21.12.2016 r. odpowiedzi potwierdziło, że w zakresie ww. usług wykazało zwolnienie z opodatkowania, gdyż w jego „ocenie niniejsze usługi stanowią świadczenia odrębne w stosunku do dostawy MMSD o/p (...)" W tym wypadku Konsorcjum Z.-G. powołało się na „(...) wyrok TSUE w sprawie BGŻ Leasing, C 224/11, z którego wynika, że co do zasady, usługa ubezpieczenia ma charakter odrębny wobec świadczenia, któremu towarzyszy (...)." Zdaniem Konsorcjum Z.-G. „ (...) teza ta odnosi się także do pozostałych ww. usług, gdyż mają one podobny ceł do usług ubezpieczenia, tj. służą zabezpieczeniu interesów majątkowych ich beneficjenta (tj. Zamawiającego) (...)". Zdaniem Konsorcjum Z.-G. „ (...) zastosowanie w tej sytuacji znajduje art. 8 ust. 2a ustawy o podatku od towarów i usług z dnia 11 marca 2004 r. (tj. Dz. U. z 2016 r. poz. 710 ze zm.), zgodnie, z którym, w przypadku, gdy podatnik, działając we własnym imieniu, ale na rzecz osoby trzeciej, bierze udział w świadczeniu usług, przyjmuje się, że ten podatnik sam otrzymał i wyświadczył te usługi oraz jego zdaniem oznacza to, że w takiej sytuacji dochodzi do „refakturowania" zakupionych usług na inny podmiot. Ze względu na powyższe, Spółka zastosowała do tych usług stawkę „zw" na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 37 (w zakresie „usług ubezpieczeniowych") i 39 (w zakresie „usług gwarancji") ustawy o podatku od towarów i usług. Jednocześnie Spółka nadmienia, że nie posiada wydanych przez organy podatkowe decyzji czy interpretacji indywidualnych prawa podatkowego, dotyczących kwalifikacji ww. czynności w zakresie stawki podatku VAT." Zamawiający wystąpił do Departamentu Podatku od Towarów i Usług w Ministerstwie Finansów o wydanie opinii na temat prawidłowości interpretacji przepisów podatkowych przez Wykonawców ubiegających się o udzielanie zamówienia, z której wynika, że wszelkie dostawy i usługi zwiane z dostawą MMSD o/p są świadczeniami pomocniczymi w stosunku do dostawy MMSD o/p i nie stanowią celu samego w sobie, natomiast służą skorzystaniu w jak najlepszy sposób ze świadczenia głównego, którym jest wykonanie dostawy MMSD o/p. W związku z tym należy uznać je za wchodzące w podstawę opodatkowania świadczonej usługi „zabudowy" pojazdów i w efekcie powinny być opodatkowane w taki sam sposób jak usługa „zabudowy" przekazanych przez Zamawiającego pojazdów, tj. stawką podatku VAT w wysokości 23%. Zgodnie bowiem z art.

29a ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, podstawą opodatkowania jest wszystko, co stanowi zapłatę, którą dokonujący dostawy towarów lub usługodawca otrzymał lub ma otrzymać z tytułu sprzedaży od nabywcy, usługobiorcy lub osoby trzeciej, włącznie z otrzymanymi dotacjami, subwencjami i innymi

5 dopłatami o podobnym charakterze mającymi bezpośredni wpływ na cenę towarów dostarczanych lub usług świadczonych przez podatnika. W myśl zaś art. 29a ust. 6 pkt 2 ustawy o podatku od towarów i usług, podstawa opodatkowania obejmuje koszty dodatkowe, takie jak prowizje, koszty opakowania, transportu i ubezpieczenia, pobierane przez dokonującego dostawy lub usługodawcę od nabywcy lub usługobiorcy.

Oceny charakteru nieprawidłowości jaką jest zastosowanie przy obliczeniu ceny błędnej stawki podatku VAT dokonał SN w uchwale z 20.10.2011 r. (sygn. akt. III CZP 52/11). W drugi wypadku, stwierdzono niezgodność oferty z treścią zał. nr 1 do SIWZ zakresie poz.:

1. 7.6.1.4: „układ dynamicznego osuszania powietrza (UDO) zasilany napięciem 230V AC powinien zapewnić wewnątrz przedziałów złożonego kontenera (podczas jego przechowywania (...).” W ofercie Konsorcjum (…) brak jest jakichkolwiek informacji na temat tego, że układ dynamicznego osuszania powietrza (UDO) jest zasilany napięciem 230V AC.

Konsorcjum (…) udzielając odpowiedzi na wezwanie do wyjaśnień w tym zakresie potwierdziło, że: „MMSD o/p wyposażone jest w UDO, gdzie ogrzewanie temperatury

powietrza powyżej 0°C jest realizowane poprzez nagrzewnicę elektryczną systemu klimatyzacyjnego zasilaną napięciem 230 V AC”, natomiast zgodnie z treścią zał. nr 23 na str. 309 oferty oraz nr 29 na str. 338 wynika jednoznacznie, że opracowany na potrzeby MMSD o/p przez firmę A.-K. kompakt typu HVAC/ACW/OK/CZ/W3, w składa którego wchodzi UDO zasilany jest napięciem trójfazowym.

1. 7.6.2: „Konstrukcja i rozmieszczenie urządzeń i wyposażenia powinna zapewnić łatwy do nich dostęp i swobodną obsługę (w tym odczyt wskaźników urządzeń sygnalizacyjnych) zgodnie z wymaganiami ergonomiczności i estetyki technicznej zawartymi w NO-06-A 104:2005 (...)". Przyjęty przez Konsorcjum (…) w MMSD o/p sposób montażu (miejsce usytuowania) urządzenia wielofunkcyjnego typu B. C308 pomiędzy dwoma stanowiskami roboczymi (w ich obrębie) nie pozwala na swobodne korzystanie z podajników bocznych urządzenia bez utrudniania pracy osobom funkcyjnym pracującym na tych stanowiskach roboczych w MMSD o/p. Zgodnie z aktualnymi, minimalnymi wymaganiami na sprzęt określanymi przez Inspektorat Systemów Informacyjnych (ISI) na dany rok w zakresie określonym w załączniku do WZTT, wymagane było aby urządzenie wielofunkcyjne było wyposażone w podajnik boczny na 100 arkuszy z formatem SRA3 (w tym podajnik kopert formatu DL). Zamawiający wezwał Konsorcjum (…) do złożenia wyjaśnień w zakresie montażu urządzenia wielofunkcyjnego. Na przedstawionym w wyniku wyjaśnień rysunku, zaprezentowano widok tac przednich (szuflad na papier), a nie podajników bocznych.

Zaprezentowany sposób montażu nie potwierdza, że można wykorzystać wymagane zgodnie z SIWZ podajniki boczne. Jednocześnie zgodnie z przesłaną wraz z pismem nr wych. 1459/HK z 30.12.2016 r. (pismo nr wch. IU/27731/2016 z 30.12.2016 r.) kartą katalogową urządzenia wielofunkcyjnego B. C308 stanowiącą zał. nr 4 do niniejszego pisma,

6 w której Wykonawca dokonał wykreślenia niektórych (tzn. w rozumieniu Zamawiającego nieoferowanych) parametrów wraz z „parafowaniem" (potwierdzeniem) dokonanej zmiany przez osoby uprawnione do jego reprezentacji, a także uwzględniając złożone wyjaśnienia, że załączona karta katalogowa potwierdza spełnienie przez oferowane urządzenie wymaganych parametrów urządzenia wielofunkcyjnego, wyposażenie go we wszystkie wymienione w karcie katalogowej elementy, które nie zostały z niej wykreślone przez Wykonawcę (np.: fmiszer zszywający, finiszer do broszur, separator prac itd.) spowoduje, że nie będzie mogło być ono zainstalowane w kontenerze MMSD o/p pomiędzy stanowiskami roboczymi, ze względu na wielkość urządzenia.

1. 7.9.4: "MMSD o/p powinien mieć wykonaną instalację uziemiającą wg wymagań, określonych w pkt. 7.9.1.1.2, zabezpieczającą przed gromadzeniem się na jego elementach konstrukcyjnych ładunków elektrostatycznych. Elementy konstrukcyjne kontenera (ściany wewnętrzne, sufity, stoły, wykładziny podłogowe) powinny być wykonane z materiałów antystatycznych.". W ofercie Konsorcjum (…) brak było jakichkolwiek informacji na temat tego że elementy konstrukcyjne kontenera (ściany wewnętrzne, sufity, stoły, wykładziny podłogowe) będą wykonane z materiałów antystatycznych. Zamawiający wezwał Konsorcjum (…) do złożenia wyjaśnień z jakich zapisów oferty wynika (gdzie w ofercie potwierdzono), że elementy konstrukcyjne kontenera (ściany wewnętrzne, sufity, stoły, wykładziny podłogowe) będą wykonane z materiałów antystatycznych. Konsorcjum (…) udzielając odpowiedzi na wezwanie do wyjaśnień w tym zakresie stwierdziło, że „ściany wewnętrzne, sufity, stoły, wykładziny podłogowe MMSD o/p są wykonane z materiałów antystatycznych. Ponadto, zgodnie z dokumentacją konstrukcyjną MMSD o/p podłoga wyłożona jest matą antystatyczną; ściany i sufit pokryte są farbą antystatyczną; ściany wewnętrzne wykonane są z materiałów przewodzących połączonych z systemem uziemienia" dokonując w ten sposób niedozwolonego uzupełnienia oferty oraz zmiany jej pierwotnej treści;
2. 7.11.4: „Sprzęt teleinformatyczny oraz audiowizualny (...) oraz System Awaryjnego Zasilania-U. - powinny posiadać parametry nie gorsze niż aktualne, minimalne wymagania na sprzęt określane przez Inspektorat Systemów Informacyjnych (ISI) na dany rok w zakresie określonym w załączniku do niniejszych WZTT". Konsorcjum (…) nie potwierdziło wymagań na U. określonych zgodnie z aktualnymi, minimalnymi wymaganiami na sprzęt określanymi przez Inspektorat Systemów Informacyjnych (ISI) na dany rok w zakresie określonym w załączniku do WZTT, ponieważ dla zaoferowanych U. typu Eaton PW5130i3000-XL2U na dzień składania ofert nie dostarczyło wymaganego zaświadczenia bezpieczeństwa użytkowania oraz przeznaczenia urządzeń techniki informatycznej, wykonanego przez akredytowaną i notyfikowaną jednostkę badawczą w UE. Zamawiający

wezwał Konsorcjum (…) do uzupełnienia wymaganego zaświadczenia/certyfikatu natomiast

7 w odpowiedzi Konsorcjum (…) przedstawiło raport z badań z 31.12.2016 r., wystawiony w języku angielskim po terminie składania ofert, którego nie można uznać jako wymagany dokument.

1. 7.12.5.9: „urządzenie klimatyzacyjne (z regulacją mocy chłodniczej urządzenia w zakresie chłodzenia i ogrzewania w minimalnym zakresie 50%-100%) - zgodnie z wymaganiami zawartymi w pkt. 7.6.1.5 - 1 szt.". W ofercie Konsorcjum (…) brak jest jakichkolwiek informacji na temat tego, że regulacja mocy chłodniczej urządzenia klimatyzacyjnego odbywa się w zakresie chłodzenia i ogrzewania w minimalnym zakresie 50% - 100%. Zamawiający wezwał Konsorcjum (…) do złożenia wyjaśnień z jakich zapisów oferty wynika (gdzie w ofercie potwierdzono), że niniejsze wymaganie zostało spełnione.

Konsorcjum (…) udzielając odpowiedzi na wezwanie do wyjaśnień w tym zakresie stwierdziło, że „MMSD o/p wyposażone jest w urządzenie klimatyzacyjne z funkcją grzania (WZTT p. 7.6.1.5) oraz zgodnie z pismem wych. 1395/HK przesłanym do Zamawiającego system klimatyzacji posiada elektroniczny sterownik, który steruje pracą urządzenia klimatyzacyjnego. Sterownik elektroniczny zapewnia regulację w zakresie chłodzenia i ogrzewania w minimalnym zakresie 50%-100%." dokonując w ten sposób niedozwolonego uzupełnienia oferty oraz zmiany jej pierwotnej treści.

1. ponadto Zamawiający stwierdził, że Konsorcjum (…) w swojej ofercie nie przewidziało konieczności serwisowania oraz wymiany palnika, filtra paliwa oraz uszczelek w nagrzewnicy powietrza W.A.E.. Zamawiający wystąpił do producenta mniejszej nagrzewnicy, o przedstawienie informacji na temat zakresu serwisowania urządzenia, uzyskując w ten sposób informacje, że urządzenie wymaga regularnych (przynajmniej raz w roku) przeglądów serwisowych oraz wymiany ww. elementów eksploatacyjnych przed rozpoczęciem sezonu grzewczego. Brak uwzględniania w cenie oferty kosztów tego serwisowania może powodować, że cena oferty w tym wypadku została zaniżona, a urządzenia nie będą mogły być prawidłowo eksploatowane.

Odwołanie w sprawie o sygn. akt: KIO 276/17:

W dniu 10.02.2017 r. (wpływ bezpośredni do Prezesa KIO) Konsorcjum Z.-G. wniosło odwołanie na czynności z 31.01.2017 r. Kopie odwołania Zamawiający otrzymał w dniu 10.02.2017r. (wpływ bezpośredni do Kancelarii Zamawiającego). Odwołujący zarzucił:

1. art. 89 ust. 1 pkt 6 Pzp poprzez odrzucenie oferty złożonej przez Konsorcjum Z. Głowno pomimo, że nie zawiera ona błędu w obliczeniu ceny, a w konsekwencji art. 93 ust. 1 pkt 1 Pzp poprzez bezpodstawne unieważnienie postępowania, w sytuacji, gdy brak było przesłanek do dokonania tej czynności, gdyż w postępowaniu została złożona oferta, która nie podlega odrzuceniu tj. oferta złożona przez Odwołującego;
2. art. 87 ust. 1 Pzp w zw. z art. 89 ust. I pkt 2 i pkt 4 Pzp w zw. z art. 92 ust. 1 pkt 2 Pzp

8 poprzez zaniechanie wezwania wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia zgodnie z art. 23 ust. 1 Pzp, tj. Konsorcjum WZI do wskazania: a. gdzie w ofercie zostały wliczone (uwzględnione), przedstawione przez J. sp. z o.o. koszty szkoleń w zakresie pojazdu bazowego, o których mowa w pkt 3.2 i 3.3 załącznika nr 2 do SIWZ, gdyż nie zostały one jednoznacznie wyszczególnione w formularzu cenowym; b. gdzie w kontenerze MMSD o/p znajduje się tablica krosowa RED, a gdzie znajduje się tablica krosowa BLACK, ponieważ na przedstawionych rysunkach wnętrza MMSD o/p występuje tylko jedna tablica krosowa.

1. art. 92 ust. 1 pkt 2 Pzp w zw. z art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp poprzez zaniechanie wskazania wszystkich podstaw faktycznych odrzucenia oferty złożonej przez Konsorcjum WZI w zakresie niezgodności jej treści z treścią SIWZ, tj. wskazania wszystkich elementów oferty, które nie odpowiadają treści SIWZ (w tym Wstępnych Założeń Taktyczno-Technicznych dla Mobilnego Modułu Stanowiska Dowodzenia Szczebla oddział/pododdział (MMSD o/p), dalej jako „ WZTT”), a które zostały omówione w uzasadnieniu odwołania ewentualnie w przypadku, gdy niezgodność oferty z treścią SIWZ występuje w dokumentach potwierdzających, że oferowany przedmiot zamówienia nie odpowiada treści SIWZ, a Zamawiający nie wzywał do ich uzupełnienia - naruszenie przepisu art. 26 ust. 3 Pzp

poprzez zaniechanie wezwania Konsorcjum WZI do uzupełnienia dokumentów potwierdzających, że oferowany przedmiot zamówienia spełnia wymagania postawione przez Zamawiającego w treści SIWZ;

1. art. 26 ust. 3 Pzp w zw. z art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp w zw. z art. 92 ust. 1 pkt 2 Pzp poprzez zaniechanie wskazania wszystkich podstaw faktycznych odrzucenia oferty złożonej przez Konsorcjum WZI tj. wskazania, że oferta Konsorcjum WZI podlega odrzuceniu również ze względu na fakt, że Konsorcjum WZI nie. wykazało, iż oferowany przez nie przedmiot dostawy spełniał wymagania określone przez Zamawiającego w SIWZ nie później niż na dzień, w którym upływał termin składania ofert;
2. art. 87 ust. 2 pkt 1 Pzp w zw. z art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp w zw. z art. 92 ust. 2 pkt 1 Pzp poprzez uznanie, że wskazane przez Zamawiającego w pkt 2 uzasadnienia faktycznego odrzucenia niezgodności występujące w ofercie Konsorcjum WZI stanowią omyłki pisarskie, które mogą podlegać poprawieniu w trybie art. 87 ust. 2 Pzp, podczas gdy stanowią one niezgodność oferty Konsorcjum WZI z treścią SIWZ, a ich poprawienie prowadziłoby do niedozwolonej po upływie terminu składania ofert zmiany treści złożonej oferty;
3. art. 90 ust. 1 Pzp w zw. z art. 89 ust. 1 pkt 4 Pzp poprzez zaniechanie zwrócenia się do Konsorcjum WZI o udzielenie wyjaśnień, w tym złożenie dowodów, dotyczących elementów oferty Konsorcjum WZI mających wpływ na wysokość ceny, w sytuacji gdy ceny niektórych elementów oferty WZI mają rażąco niskie charakter oraz zaniechanie odrzucenia oferty

9 Konsorcjum WZI, pomimo iż zawiera ona rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia;

1. art. 89 ust. 1 pkt 3 Pzp w zw. z art. 3 ust. 1 w zw. z art. 15 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz. U. nr 47, poz. 211 ze zm.), dalej „wz«A”, poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum WZI mimo, iż jej złożenie stanowi czyn nieuczciwej konkurencji polegający na sprzedaży usług i towarów poniżej , kosztów ich świadczenia/wytworzenia ewentualnie
2. art. 89 ust. 1 pkt 3 Pzp w zw. z art. 3 ust. 1 uznk poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum WZI, mimo iż jej złożenie stanowi czyn nieuczciwej konkurencji polegający na niedozwolonej manipulacji cenami w poszczególnych kryteriach oceny ofert w celu zwiększenia oceny punktowej. Wnosił o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu:
3. unieważnienia czynności unieważnienia postępowania;
4. dokonania powtórnej czynności badania i oceny oferty z uwzględnieniem oferty Odwołującego;
5. odrzucenia oferty Konsorcjum WZI również z uwagi na fakt, że jest ona niezgodna z treścią SIWZ w zakresie przedstawionym w pkt III ppkt 2, 3, 4 i 5 odwołania oraz podlega odrzuceniu na podstawie i z przyczyn wskazanych w pkt III ppkt 6, 7 i 8 odwołania, ewentualnie
6. wezwania wykonawcy Konsorcjum WZI do złożenia wyjaśnień w trybie art. 90 ust. 1 Pzp, w tym przedstawienia odpowiednich dowodów, dotyczących elementów oferty mających wpływ na wysokość zaoferowanej ceny, a w przypadku zaniechania odpowiedzi na wezwanie albo jeżeli dokonana ocena wyjaśnień wraz z dostarczonymi dowodami potwierdzi, że oferta Konsorcjum WZI zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia -odrzucenia oferty Konsorcjum WZI również na tej podstawie, a także do uzupełnienia odpowiednich dokumentów, a w przypadku ich nieprzedstawienia lub przedstawienia dokumentów, które nie potwierdzają, że oferowany przedmiot zamówienia spełnia wymagania SIWZ - odrzucenie oferty Konsorcjum WZI również na tej podstawie; 5. dokonania wyboru oferty Odwołującego.

I. Brak błędu w obliczeniu ceny oferty Odwołującego.

1. Zamawiający zarzucił Odwołującemu to, iż wadliwie obliczył cenę oferty -pogląd ten jest błędny.
2. Odwołujący może jedynie przypuszczać, iż okolicznością mającą wpływ na decyzję Zamawiającego miała treść pisma Dyrektora Departamentu Podatku od Towarów i Usług Pana T.T. (pismo z 23.01.2017r. nr PT9.8101.1.2017). Odwołujący nie widzi ani potrzeby, ani możliwość polemiki ze stanowiskiem przedstawionym w ww. piśmie, gdyż z samej jego treści wynika, iż analizie nie został poddany pełny stan faktyczny. Dodatkowo, powyższe

10

pismo zawiera liczne zastrzeżenia dotyczące braku „mocy wiążącej" przedstawionego stanowiska: a. Stanowisko zostało przedstawione jedynie w oparciu o dane zawarte w „zapytaniu", czyli w piśmie Zamawiającego z 11.01.2017r. nr V/329/17 oraz informacji uzyskanych w trybie roboczym (str. 1 akapit 2 pisma) co oznacza, iż nie były analizowane dokumenty źródłowe, czyli przede wszystkim SIWZ i oferty. W tych okolicznościach zastosowanie zasady in dubio pro fisco jest oczywiste. b. Wyraźne zastrzeżono, iż; • niniejsza odpowiedź nie stanowi interpretacji przepisów w rozumieniu ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. - Ordynacja podatkowa (...), nie ma zatem charakteru ochronnego (vide: str.

2, akapit przedostatni, zdanie 1) - co oznacza też, że decyzja o odrzuceniu oferty Odwołującego nie uzyskuje a priori akceptacji Ministra i sam Zamawiający (podobnie jak Wykonawcy) nie jest „chroniony" , • ... w przypadku wystąpienia innego niż przedstawiony w piśmie z 11.01.2017 r. opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci aktualność (vide: str. 2, akapit przedostatni, zdanie 2 stan faktyczny jest inny, a zatem opinia nie jest aktualna, • Zamawiający mógł zwrócić się z prośbą o wydanie interpretacji indywidualnej (czego nie uczynił jak wynika z pisma). c. Odwołujący przypuszcza, iż brak kompleksowego przedstawienia stanu faktycznego sprawy było przyczyną tego, iż w piśmie z 23.01.2017 r. nader lakonicznie odniesiono się do wyroku TSUE C224/11 (na ten wyrok w swych wyjaśnieniach powoływało się uprzednio Konsorcjum Z.-G.) i w żaden sposób nie komentując tezy tego wyroku, który jest szeroko stosowany w zakresie refaktur kosztów nie tylko ubezpieczeń i nie tylko w leasingu. d. Zgodzić się należy z przypuszczeniem, że żaden z Wykonawców (a na pewno Odwołujący) nie działałby wbrew interpretacji indywidualnej przedstawionej przez Zamawiającego w trybie art. 14s §1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. - Ordynacja podatkowa (str. 3, ostatnie zdanie), a więc uzyskanej i przedstawionej przed złożeniem ofert.

1. Zamawiający wszczął postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego i na nim ciąży obowiązek prawidłowego, zgodnego z prawem przygotowania i przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia. Różna stawka podatku od towarów i usług „różnicuje" wykonawców, co wymaga prawidłowego rozstrzygnięcia powstałej sprzeczności przez Zamawiającego (Prawo zamówień publicznych. Komentarz - S. Babiarz, LexisNexis, W-wa 2013 wyd. III). Powyższe stanowisko jest zgodne z orzecznictwem KIO, która m.in. w uchwale z 12.03.2015 r. o sygn. akt: KIO/KD 13/15 wskazała, że to zamawiający winien w przypadku sporu ustalić prawidłową stawkę podatku VAT. Powyższy pogląd został również zaprobowany przez sądy (przykładowo: uchwała SN z 20.10.2011r., sygn. III CZP).

Zamawiający ma prawo skorzystać z dyspozycji art. 14s Ordynacji podatkowej i oficjalnie

11 zwrócić się do MF z wnioskiem o wydanie. interpretacji indywidualnej (mającej walor „ochronny") szczegółowo przedstawiając postanowienia specyfikacji istotnych warunków zamówienia i innych dokumentów wiążących Wykonawców.

1. Zamawiający uzasadniając odrzucenie oferty Konsorcjum Z.-G. arbitralnie wskazał, iż w przypadku postępowania na dostawę MMSD o/p, powinno się zastosować jednolitą 23% stawkę podatku VAT na wszystkie dostawy i usługi stanowiące przedmiot zamówienia. Jest to nowe wymaganie Zamawiającego, które nie tylko nie było uwidocznione w SIWZ, ale jest ono sprzeczne z treścią SIWZ. Nie można również pominąć faktu, że stanowisko to nie znajduje potwierdzenia w obowiązujących przepisach prawa podatkowego oraz utrwalonej już linii orzeczniczej sądów administracyjnych oraz Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (TSUE).
2. W zał. nr 7 „Formularza cenowego" w Tabeli 1 Zamawiający nie dość, że dla każdego zadania nakazał podać stawkę VAT, to na dodatek w wyjaśnieniach, co do sposobu wypełniania wskazał w punkcie IV: w przypadku różnych stawek VAT obliczenia wykonywać dla każdej stawki podatku VAT. W przypadku, gdy wartość stawki podatku VAT jest jednakowa dla wszystkich elementów składowych i usług wówczas wiersze podsumowujące w Tabeli 1 pozwalające na wykonanie obliczeń dla różnych stawek podatku VAT mogą być usunięte. Tak sformułowana treść wyjaśnienia wskazuje, że świadczenia będące przedmiotem postępowania i co za tym idzie oferty należy opodatkować odrębnymi stawkami VAT.
3. Odwołujący złożył ofertę zgodnie ze wzorem wymaganym przez Zamawiającego (tj. zał. nr

6 do SIWZ - formularz ofertowy). Do tak przygotowanej oferty załączony był tzw. formularz cenowy - wzór tego formularza również był narzucony przez Zamawiającego (tj. zał. nr 7 do SIWZ). a. Konsorcjum Z. złożyło ofertę przyjmując (na podstawie postanowień SIWZ), że Zamawiający wymaga (a co najmniej dopuszcza) zastosowanie różnych stawek VAT. b. Co więcej Zamawiający prowadził i unieważnił ze względu na brak środków (art. 93 ust. 1 pkt 4) Pzp) postępowanie o zamówienie publiczne na tożsamy przedmiot zamówienia. • Odwołujący złożył wówczas ofertę, w której zastosował taki sam sposób rozliczenia VAT jak obecnie - Zamawiający nie tylko nie odrzucił na tej podstawie oferty Odwołującego ale też nie poprosił o wyjaśnienia w tym zakresie. • Ponieważ przepisy podatkowe w tym zakresie nie uległy zmianie to dla Odwołującego oczywistym było to, że zastosowane stawki podatku VAT zostały zweryfikowane i zaakceptowane przez Zamawiającego. c. Innymi słowy nie było i nie ma błędu w obliczeniu ceny oferty, a Odwołujący działał w zaufaniu do organów państwa o czym wspomina w swym ww. piśmie Dyr. T.T..

12

1. Zamawiający w dniu 14.12.2016 r. wezwał do wyjaśnienia podstawy formalno-prawnej zastosowanych stawek. W pkt 2 ppkt 1 Pisma zwrócono się do Konsorcjum Z.-G. o udzielenie informacji dotyczących podstawy zastosowanych przez Spółkę stawek VAT, tj. stawki VAT „zw" w odniesieniu do: a. kosztów gwarancji ubezpieczeniowej - Zabezpieczenie należytego wykonania Umowy 3% wartości oferty BRUTTO; b. kosztów gwarancji ubezpieczeniowej - Ubezpieczenie mienia osób trzecich - P.J.; c. kosztów gwarancji ubezpieczeniowej - Ubezpieczenie transportu - P.J.; d. kosztów gwarancji bankowej - zaliczka w poszczególnych latach.
2. Konsorcjum Z. - ZDZ wskazało, że w odniesieniu do usług wskazanych w pkt 2 podpunkt
3. pisma Inspektoratu Uzbrojenia wykazało zwolnienie z opodatkowania, gdyż w jej ocenie stanowią one świadczenia odrębne w stosunku do dostawy MMSD o/p. Konsorcjum podtrzymuje swoje stanowisko w zakresie zastosowanych stawek VAT zaprezentowane w wyjaśnieniach na wezwanie Zamawiającego, udzielonych pismem z 21.12.2016r.
4. W świetle przepisów dyrektywy 2006/112/WE oraz licznych orzeczeń TSUE, za zasadę uznaje się, że każde świadczenie powinno być zwykle uznawane za odrębne i niezależne.

Konstrukcja tzw. „świadczeń kompleksowych" przyjęta w niniejszej sprawie przez Zamawiającego za adekwatną do niniejszej sprawy, traktowana jest jako wyjątek od tej zasady. Jeżeli świadczenia można rozdzielić tak, że nie zmieni to ich charakteru ani wartości z punktu widzenia nabywcy, wówczas świadczenia takie powinny być raczej traktowane jako dwa niezależnie opodatkowane świadczenia. Jeżeli jednak świadczenia stanowią dla nabywcy całość ekonomiczną, nie należy ich sztucznie rozdzielać.

1. Do opodatkowywania jednolitą stawką VAT wszystkich świadczeń oferowanych w ramach postępowania o zamówienie publiczne z dystansem podchodzi również w swoich orzeczeniach KIO. a. Przykładowo, za świadczenia odrębne KIO uznawała m.in. wykonywanie usług pomiarowych w celu przeprowadzenia badań uziarnienia wydobytego materiału oraz usługi utrzymania akwenów portowych i torów podejściowych w odpowiednim stanie (wyrok KIO z 19.04.2016 r., sygn. akt: KIO 503/16) . Uznając te świadczenia za odrębne KIO odwoływał się do okoliczności znanych organowi z urzędu, a związanych z praktyką dotyczącą wykonywania poszczególnych usług objętych postępowaniem o zamówienie publiczne przez odrębne podmioty. • W ocenie KIO, nienaturalnym byłoby przyporządkowywanie pewnego rodzaju usług do świadczeń zupełnie z nimi nie powiązanych, zwłaszcza jeżeli te usługi nie mają żadnego wpływu na ocenę możliwości i jakości wykonania tych świadczeń. • Podsumowując swój wywód we wskazanej sprawie KIO uznała, że „Zasady wiedzy i doświadczenia życiowego podpowiadają, że na rynku istnieją firmy zajmujące się wyłącznie

13 pracami czerpalnymi, jak i firmy zajmujące się wyłącznie usługami z zakresu badan gruntu.

Zatem świadczenia te, w aspekcie ekonomicznym, teoretycznie mogłyby być zlecone

samodzielnie i mogłyby zostać zrealizowane niezależnie. Z przyczyn organizacyjnych Zamawiający zdecydował się na przeprowadzenie ich w jednym postępowaniu, wykorzystując do badan konieczność sztucznego zasilenia brzegu morskiego. W ocenie Izby świadczenia te nie są z pozostałymi świadczeniami tak ściśle powiązane, aby ich ewentualne wyodrębnienie, jako niezależnych od siebie czynności, miało charakter sztuczny" (wyrok KIO z 24.03.2016 r., sygn. akt: KIO 349/16. b. W innym orzeczeniu, KIO uznała, że nie będzie świadczeniem złożonym budowa szpitala oraz odrębna instalacja gazów medycznych (wyrok KIO z 01.07.2016 r., sygn. akt:

KIO898/16, 899/16 oraz 901/16). Aby w ogóle mówić o świadczeniu złożonym, istotne jest, czy dane świadczenia mogą w ogóle w danych okolicznościach stać się elementem pobocznym świadczenia głównego, a także czy są z nim na tyle ściśle powiązane, że nie należy ich sztucznie rozdzielać. Jeżeli więc zamawiający jest zainteresowany np. usługą odprowadzania i oczyszczania ścieków, to nie powinno się z tej usługi wyodrębniać usług inspekcji TV (monitoringu) kanalizacji deszczowej (wyrok KIO z 24.03.2016 r., sygn. akt: KIO 349/163).

1. Wyrok TSUE w sprawie BGŻ Leasing, C 224/11 potwierdził, iż usługa ubezpieczenia ma, co do zasady charakter odrębny wobec świadczenia, któremu towarzyszy. Co prawda Odwołujący zdaje sobie sprawę, że wyrok ten nie dotyczył takiego samego stanu faktycznego, jaki jest przedmiotem niniejszego sporu, to jednak tezy tego orzeczenia -jak tezy żadnego innego orzeczenia TSUE - idealnie wkomponowują się w problematykę kwalifikacji podatkowo-prawnej na gruncie przepisów o VAT usługi ubezpieczeniowej/finansowej. Nie ulega bowiem wątpliwościom, że jak ww. usługi należy traktować gwarancje ubezpieczeniowe/gwarancje bankowe, wykonywane obok świadczenia zasadniczego, tj. w tym przypadku dostawy towaru wraz z usługą (wykonanie zabudowy na samochodach ciężarowych oraz montaż odpowiednich systemów w tych samochodach).

Zgodnie z tezą wyroku koszty ubezpieczenia dla leasingobiorcy stanowią odrębną usługę ubezpieczenia, a nie świadczenie wzajemne samej usługi leasingu, w skład której wchodzi ubezpieczenie przedmiotu leasingu., Konsekwentnie w ocenie TSUE usługa ubezpieczenia jest świadczeniem niezależnym i odrębnym korzystającym ze zwolnienia od opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

1. W przywołanym wyroku odniesiono się również do definicji transakcji ubezpieczeniowych. W tym zakresie stwierdzono, że transakcja ubezpieczeniowa w ogólnie przyjętym rozumieniu charakteryzuje się tym, że ubezpieczyciel zobowiązuje się, w zamian za zapłatę składki z góry, zapewnić ubezpieczonemu, w razie wystąpienia ryzyka objętego zakresem ochrony, świadczenie uzgodnione przy zawarciu umowy. Ponadto transakcje

14 ubezpieczeniowe z natury oznaczają istnienie stosunku umownego pomiędzy podmiotem świadczącym usługę ubezpieczenia a osobą, której ryzyka są objęte ubezpieczeniem, czyli ubezpieczonym. Co więcej, termin „transakcja ubezpieczeniowa" użyty w art. 135 ust. 1 dyrektywy 112 jest co do zasady wystarczająco szeroki, aby obejmować przyznanie ochrony ubezpieczeniowej przez podatnika, który sam nie jest ubezpieczycielem, ale który w ramach ubezpieczenia zapewnia swoim klientom taką ochronę, korzystając z usług ubezpieczyciela, który przejmuje ubezpieczone ryzyko. W konsekwencji, również w niniejszej sprawie zastosowanie znajduje art. 8 ust. 2a ustawy o podatku od towarów i usług z dnia 11 marca 2004 r. (t. j. Dz. U. z 2016 r. poz. 710 ze zm.), który stanowi, iż w przypadku, gdy podatnik, działając we własnym imieniu, ale na rzecz osoby trzeciej, bierze udział w świadczeniu usług, przyjmuje się, że ten podatnik sam otrzymał i wyświadczył te usługi. Oznacza to, że w takiej sytuacji dochodzi do „refakturowania" zakupionych usług na inny podmiot.

1. Według orzecznictwa sądów administracyjnych (wyrok z 10.04.2013 r. WSA w Krakowie SA/Kr 132/13) przez refakturowanie usług - obok czynności odsprzedaży usług - rozumie się również poniesienie określonych kosztów na rzecz klienta, którymi jest on następnie obciążany. Nie następuje wówczas "kupno" ani "odsprzedaż", usługi przez pośrednika, lecz poniesienie (czy też nawet wyłożenie) przez pośrednika kosztów zakupu usługi świadczonej na rzecz odbiorcy. We wszystkich przypadkach inkryminowanego błędu w obliczeniu ceny, czyli kosztów zabezpieczenia należytego wykonania umowy, kosztów ubezpieczenia mienia osób trzecich, kosztów ubezpieczenia transportu i kosztów gwarancji bankowej zabezpieczającej zaliczki udzielane w poszczególnych latach realizacji umowy powyższe warunki zostały spełnione, beneficjentem jest Zamawiający, a wskazane w formularzu cenowym wartości są równe kosztom ponoszonym przez Odwołującego (Odwołujący nie

kalkuluje i nie uzyskuje marży na transakcji).

1. Co więcej, w przypadku kosztów zabezpieczenia należytego wykonania umowy i kosztów gwarancji bankowej zabezpieczającej zaliczki udzielane w poszczególnych latach realizacji umowy należy wskazać na fakultatywny charakter istnienia tych elementów, a zatem nie do utrzymania jest ich nierozerwalny, czy pomocniczy charakter w stosunku do przedmiotu zamówienia. Prima facie żaden element: nie może być uznany za nierozerwalny z usługą, czy też pomocniczy (w rozumieniu przepisów podatkowych) jeżeli element ten może w ogóle nie istnieć, a usługa zostanie wykonana. Twierdzenie powyższe jest uzasadnione tym, że zabezpieczanie należytego wykonania umowy może, ale nie musi przybrać formę: gwarancji bankowej albo gwarancji ubezpieczeniowej, gdyż: a. Prawo zamówień publicznych dopuszcza osiem różnych form zabezpieczenia (art. 148 ust. 1 i 2 Pzp) i prócz ww. gwarancji dopuszcza zabezpieczenie w pieniądzu, różnego rodzaju poręczeniach oraz wekslach i zastawach, a SIWZ w Rozdz. XVIII pkt 3 wyraźnie wskazał na wszystkie formy zabezpieczenia wymienione w art. 148 ust. 1 Pzp.

15 b. Gwarancja bankowa zabezpieczająca zaliczki udzielane w poszczególnych latach realizacji umowy może ale nie musi być wystawiona. Zamawiający pismem nr V13936/16 z 23.11.2016 wskazał: „Zgodnie z art. 131 w ust. 1 pkt 1 ustawy PZP, „Zamawiający może udzielić zaliczek na poczet wykonania zamówienia w dziedzinach obronności i bezpieczeństwa (...)", dlatego wskazana w SIWZ konieczność uwzględnienia przez Wykonawców udzielania zaliczek na poczet realizacji zamówienia, wynika z ograniczonych możliwości finansowania umowy, wynikającym bezpośrednio z posiadanych (przyznanych) środków ujętych w stosownych planach stanowiących podstawę zaciągania zobowiązań przez Zamawiającego. Po dokonaniu ponownej analizy, Zamawiający dokonał zmiany treści SIWZ, dopuszczając w formularzu ofertowym, aby Wykonawca samodzielnie określił wysokość zaliczki na poczet realizacji zamówienia, która będzie mu udzielona na poczet wykonania dostaw w poszczególnych latach realizacji zamówienia, z zastrzeżeniem, że jej wysokość nie może być większa niż 50% wartości dostaw na realizację, których udzielana jest zaliczka.". Co oznacza, że nawet jeśli uznać, że Zamawiający „zmusza" wykonawcę do przyjęcia zaliczki to Wykonawca może zażądać zaliczki w kwocie 1 grosz. c. Fakultatywność wystawienia tej gwarancji zależy od autonomicznej decyzji wykonawcy realizującego zamówienie tak co do żądania zaliczki jak i jej wysokości. Wynika to wprost z treści Zał. nr 6 do SIWZ ust. 12 pkt 2) i wyjaśnienia jego treści w przypisie 4 Wykonawca określa wysokość zaliczki, której uzyskaniem jest zainteresowany określając jej wartość w zaokrągleniu do pełnych tys. zł w wysokości nie większej niż 50% wartości dostawy na poczet, której udzielana jest zaliczka. Przyjęta przez Zamawiającego konstrukcja skutkuje tym, iż gwarancja bankowa nie zabezpiecza w tym przypadku świadczenia wykonawcy polegającego na dostawie MMSD - co jest przedmiotem zamówienia. Gwarancja ta jest zabezpieczeniem świadczenia finansowego dokonanego przez Zamawiającego, a które polega na udzieleniu zaliczki. 15. Związek z wykonaniem zamówienia podstawowego (dostawy MMSD) nie istnieje również w zakresie ubezpieczenia mienia osób trzecich i ubezpieczenia transportu. Także w tym przypadku usługa wystawienia gwarancji ubezpieczeniowej ma charakter odrębny od dostawy MMSD, gdyż: a. usługi te dotyczą mienia (tj. pojazdów, które mają być zabudowane) osoby trzeciej (tj.

Zamawiającego); b. Zamawiający ma możliwość zawarcia takiego ubezpieczenia z zakładem ubezpieczeń na własną rzecz; c. nie ma zastosowania do nich art. 29a ust. 6 pkt ustawy o VAT, zgodnie z którym koszty ubezpieczenia pobierane przez dokonującego dostawy od nabywcy wchodzą w skład podstawy opodatkowania dostawy towarów

16 d. przepis art. 29a ust. 6 pkt ustawy o VAT wchodziłby w grę przykładowo wówczas gdyby Konsorcjum- Z. - ZDZ ubezpieczała transport MMSD ze swojego zakładu do Zamawiającego;

1. W tym miejscu warto przytoczyć tezę Wyroku NSA z 3.09.2013 r., 1 FSK 1206/12:

„Sporna usługa ubezpieczenia świadczona jest przez profesjonalny podmiot, odrębny od leasingodawcy i korzystającego. Zatem nie jest to usługa wykonywana przez leasingodawcę, który jedynie negocjuje warunki zakupu usługi ubezpieczeniowej, nabywa ją od ubezpieczyciela i "przerzuca" koszty tego ubezpieczenia na korzystającego. Umowa ubezpieczenia niewątpliwie podnosi gwarancje bezpiecznego realizowania leasingu, lecz jednocześnie stanowi zasadniczo cel sam w sobie dla leasingobiorcy, a nie tylko sposób korzystania z owej usługi na lepszych warunkach. Nie można przy tym pomijać, że w aspekcie gospodarczym usługa leasingu może być także realizowana bez obowiązku ponoszenia kosztów ubezpieczenia przedmiotu leasingu przez leasingobiorcę, wobec czego nie jest to element konieczny i nierozerwalnie związany z usługą leasingu realizowaną przez leasingodawcę". Wystarczy „zamienić" słowo leasingodawca na wykonawca a słowo leasingobiorca lub korzystający na słowo zamawiający i - trywializując -cała teza pasuje idealnie do stanu faktycznego istniejącego w niniejszej sprawie i potwierdza poprawność działań Odwołującego,

1. Podsumowując, Konsorcjum Z. - ZDZ zastosowało do usług stawkę „zwolnione" dla: a. kosztów gwarancji ubezpieczeniowej dla zabezpieczenia należytego wykonania umowy i kosztów gwarancji bankowej zabezpieczającej zaliczki udzielane w okresie realizacji umowy ze względu na brzmienie art. 43 ust. 1 pkt 39 ustawy o VAT zgodnie, z którym zwolnione z VAT są: „usługi w zakresie udzielania poręczeń, gwarancji i wszelkich innych zabezpieczeń transakcji finansowych i ubezpieczeniowych oraz usługi pośrednictwa w świadczeniu tych usług, a także zarządzanie gwarancjami kredytowymi przez kredytodawcę lub pożyczkodawcę ", b. kosztów gwarancji ubezpieczeniowej dla ubezpieczenie mienia osób trzecich i ubezpieczenia transportu ze względu na brzmienie art. 43 ust. 1 pkt 37 ustawy o VAT, zwolnione z VAT są: „usługi ubezpieczeniowe, usługi reasekuracyjne i usługi pośrednictwa w świadczeniu usług ubezpieczeniowych i reasekuracyjnych, a także usługi świadczone przez ubezpieczającego w zakresie zawieranych przez niego umów ubezpieczenia na cudzy rachunek, z wyłączeniem zbywania praw nabytych w związku z wykonywaniem umów ubezpieczenia i umów reasekuracji" i 39 (w zakresie „usług gwarancji") ustawy o podatku od towarów i usług.

II. Zaniechanie wezwania Konsorcjum WZI do złożenia wyjaśnień treści oferty.

1. W uzasadnieniu odrzucenia oferty Konsorcjum WZI Zamawiający wskazał, że z uwagi na fakt, iż oferta tego wykonawcy podlega odrzuceniu na podstawie, art. 89 ust. 1 pkt 2

17 z przyczyn wskazanych w treści uzasadnienia oraz mająca na uwadze treść art. 26 ust. 3 Pzp odstąpił od wyjaśnienia treści oferty w niżej wymienionym zakresie: a. gdzie w ofercie zostały wliczone (uwzględnione), przedstawione przez J. sp. z o.o. koszty szkoleń w zakresie pojazdu bazowego, o których mowa w pkt 3.2 i 3.3 zał. nr 2 do SIWZ, gdyż nie zostały one jednoznacznie wyszczególnione w formularzu cenowym; b. gdzie w kontenerze MMSD o/p znajduje się tablica krosowa RED, a gdzie znajduje się tablica krosowa BLACK, ponieważ na przedstawionych rysunkach wnętrza MMSD o/p występuje tylko jedna tablica krosowa.

1. Odwołujący wskazał, iż zaniechanie przez Zamawiającego dokonania powyższej czynności stanowi naruszenie przepisów Pzp. Zamawiający powinien był wezwać Konsorcjum do złożenia wyjaśnień w powyższym zakresie w trybie art. 87 ust. 1 Pzp (Zamawiający błędnie wskazuje na przepis art. 26 ust. 3 Pzp), gdyż zobowiązany jest do należytej weryfikacji treści złożonych ofert, a złożone wyjaśnienia mogłyby jednoznacznie przesądzić o niezgodności treści oferty Konsorcjum WZI z treścią SIWZ również w tym zakresie. Badanie oferty nie jest prowadzone „do pierwszego błędu" ale Zamawiający winien zbadać całą ofertę i wskazać wszystkie uchybienia.
2. Jeżeli złożone wyjaśnienia potwierdziłyby, że w ofercie Konsorcjum WZI nie zostały uwzględnione koszty szkoleń w zakresie pojazdu bazowego to oferta ta powinna podlegać odrzuceniu także na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 4 Pzp, gdyż zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia.

III. Zaniechania wskazania wszystkich podstaw faktycznych odrzucenia oferty Konsorcjum WZI - niezgodność treści oferty z treścią SIWZ.

1. Analiza oferty złożonej przez Konsorcjum WZI wskazuje, że Zamawiający zaniechał wskazania wszystkich przesłanek faktycznych odrzucenia oferty złożonej przez tego wykonawcę w oparciu o przepis art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp. Oferta złożona przez WZI powinna bowiem podlegać odrzuceniu również ze względu na niżej przedstawione niezgodności treści

oferty z treścią SIWZ, które nie podlegają poprawieniu w trybie art. 87 ust. 2 Pzp, a które nie zostały wskazane przez Zamawiającego w uzasadnieniu faktycznym odrzucenia.

1. Niezgodność treści oferty Konsorcjum WZI z pkt 7.1.1.1 WZTT. a. Zestaw MMSD o/p powinien składać się z kontenera dowódczo- sztabowego 15stopowego (zwanego dalej w skrócie kontenerem) wykonanego wg normy PN-ISO 668:1999P (za wyjątkiem kubatury i maksymalnej masy) z podziałem na przedział operacyjny i techniczny zgodnie z pkt. 7.12.3, 7.12.4, 7.12.5 niniejszych WZTT. Minimalna wysokość przedziału operacyjnego kontenera powinna wynosić co najmniej 2000 mm.

Konstrukcja kontenera powinna być wykonana w zamkniętych (zamykanych z wykorzystaniem metalowych drzwi lub rolet) przestrzeniach ograniczających z zewnątrz dostęp do zainstalowanych w nich urządzeń.

18 b. Rysunek przedstawiony na str. 274 oferty Konsorcjum WZI jednoznacznie wskazuje, iż przestrzeń przedziału technicznego nie jest zamykana. Pismem z 05.12.2016 r. Zamawiający wezwał Konsorcjum WZI do złożenia wyjaśnień w tym zakresie wskazując, że „Na przedstawionych rysunkach kontenera dowódczo sztabowego nie widnieją jakiekolwiek rolety lub drzwi, a zaprezentowane widoki zewnętrzne kontenera dowódczo — sztabowego przedstawiają jego budowę w taki sposób, że elementy systemu filtrowentylacji i ogrzewania pozostają odsłonięte i w przypadku potrzeby odłączenia, modułu technicznego jest/ będzie do nich bezpośredni dostęp." c. W odpowiedzi na ww. wezwanie, w piśmie z 09.12.2016 r., Konsorcjum WZI oświadczyło, że „Konstrukcja kontenera dowódczo- sztabowego posiada od strony modułu technicznego zamknięte przestrzenie ograniczające z zewnątrz dostęp do zainstalowanych w nich urządzeń w postaci metalowych drzwi. Przedstawia je widok kontenera dowódczo sztabowego po rozłączeniu od modułu technicznego przedstawiony w zał. Nr 5". Do wyjaśnień został dołączony załącznik nr 5 - Kontener rozkładany KR-15/5-MMSD umiejscowienie tablicy sterowania rozkładaniem i składaniem MMSD o/p. d. Na rysunku, stanowiącym zał. 5 dodane („dorysowane") zostały „Metalowe drzwi ograniczające z zewnątrz dostęp po rozłączeniu kontenera Dowódczo - Sztabowego od Modułu Technicznego", których nie było na rysunkach znajdujących się na str. 274 oferty Konsorcjum WZI. Przedstawienie tych drzwi na rysunku stanowiącym załącznik nr 5 do wyjaśnień stanowi niedopuszczalną po dniu składania ofert zmianę treści oferty.

1. Niezgodność treści oferty Konsorcjum WZI z pkt 7.1.1.2 WZTT. a. Zgodnie z pkt 7.1.1.2 WZTT, zestaw MMSD o/p powinien składać się z modułu technicznego, wyposażonego w dwa zespoły prądotwórcze o mocy zapewniającej zasilanie urządzeń kontenera w energię elektryczną o napięciu trójfazowym przemiennym 3x400/230V o częstotliwości 50Hz, zewnętrzną tablicę sterowania, tablicę zabezpieczeń elektrycznych, zewnętrzną tablicę przyłączy energetycznych (dawczych i biorczych), elastyczne odcinki przewodów o długości lOm do odprowadzania spalin (na każdy wydech), kabel energetyczny połączeniowy pomiędzy modułem technicznym i kontenerem dowódczo-sztabowym, kabel energetyczny o długości przynajmniej 25 m umożliwiający podłączenie modułu technicznego do sieci określonej w wymaganiach 7.12.8.2 i uwzględniający minimum 30% zapasu mocy każdego zespołu prądotwórczego w stosunku do skalkulowanego bilansu energetycznego.

Zainstalowana w module technicznym zewnętrzna tablica przyłączy energetycznych (dawczych i biorczych), zewnętrzna tablica sterowania zespołami prądotwórczymi oraz ich wyloty (wylot) spalin powinny znajdować się w miejscach zapewniających obsłudze MMSDo/p swobodny do nich dostęp z poziomu „ziemi" tzn. bez konieczności wchodzenia osób na konstrukcję MMSD o/p celem wykonania wymaganych podłączeń do tablicy energetycznej, obsługi zespołów prądotwórczych z wykorzystaniem tablicy sterowania oraz

19 montażu i demontażu elastycznych przewodów do odprowadzania spalin. b. Rysunek zamieszczony na str. 276 oferty Konsorcjum WZI jednoznacznie wskazuje, że przestrzeń Modułu Technicznego (MT) wykorzystywana jest, jako magazyn dla schodów, podestów i poręczy. Ponadto, z rysunku zamieszczonego na str. 279 oferty Konsorcjum WZI wynika, że przestrzeń modułu technicznego wykorzystywana jest, jako magazyn dla Wielozakresowych Pokryć Maskujących BERBERYS. c. Moduł Techniczny wewnątrz wytwarza wysoką temperaturę, związaną z pracą silników

i prądnic zespołów prądotwórczych, sprawdza się to do konieczności, z uwagi na możliwość powstania pożaru, każdorazowego opróżnienia przestrzeni magazynowej przed ich uruchomieniem, co dodatkowo wydłuża czas na przygotowanie MMSD o/p do użytkowania.

Wydłuża też czas niezbędny na „zwinięcie" MMSD o/p - konieczność czekania na „wystudzenie się" zespołów prądotwórczych przed ponownym „załadowaniem" elementów przechowywanych w przestrzeni MT. Dodatkowo, można sobie wyobrazić sytuację, w której kontener MMSD o/p powinien funkcjonować samodzielnie bez konieczności posiadania Modułu Technicznego (np. konieczność naprawy zakładowej zatartych silników spalinowych, misje wojskowe, na których nie ma konieczności posiadania własnego systemu zasilania), w tym przypadku brak wyposażenia znajdującego się w przestrzeni MT może uniemożliwić pełne wykorzystanie możliwości eksploatacyjnych kontenera MMSD o/p (w tym maskowanie).

1. Niezgodność treści oferty Konsorcjum WZI z pkt 7.1.1.3 WZTT. a. Zgodnie z pkt 7.1.1.3 WZTT, zestaw MMSD o/p powinien składać się z pojazdu samochodowego, zapewniającego jednoczesne przewożenie kontenera i modułu technicznego, tj. podwozia samochodu dużej ładowności powiększonej mobilności marki J. P662D.43 z kabiną dwuosobową, pozyskanym przez Zamawiającego w ramach odrębnej umowy od jego producenta, tj. firmy J. sp. z o.o. Wykonawca odbierze od producenta pojazd oraz zamontuje na nim kontener i moduł techniczny zgodnie z zapisami WZTT. Określone w WZTT wymagania oprócz podrozdziału 7.8. Wymagania dotyczące podatności transportowej nie dotyczą pojazdu samochodowego. b. Konsorcjum WZI na rysunkach znajdujących się na str. 73 i 285 oferty wskazało, że „Kontener przeznaczony jest do montażu na podwoziach dużej ładowności, powiększonej mobilności marki J. P662D.43 z kabiną czteroosobową, za pomocą..." Ponadto rysunki (str.

74 i wszystkie pozostałe rysunki, na których widoczne jest podwozie J.) przedstawiają inne wykonanie samochodu J., niż przeznaczone pod MMSD o/p - miedzy innymi: brak podestu, inny wygląd kabiny kierowcy, inaczej zamocowany system filtowentylacji, inne położenie zbiornika paliwa - prawidłowy wygląd podwozia J. przeznaczonego pod zabudowę MMSD o/p przedstawiono na rysunku poniżej. Powyższe nasuwa przypuszczenie, iż Konsorcjum WZI sporządziło ofertę na MMSD o/p na innym niż docelowe (wymagane) podwozie

20 samochodowe firmy J.. Uwzględnienie innego podwozia niż wymagane przez Zamawiającego powoduje, że rozwiązanie oferowane przez Konsorcjum WZI nie odpowiada treści SIWZ.

W tym miejscu odwołania są dwa rysunku J.a.

1. Niezgodność treści oferty Konsorcjum WZI z pkt 7.6.1.4 WZTT. a. Zgodnie z pkt 7.6.1.4 WZTT układ dynamicznego osuszania powietrza (UDO) powinien być zasilany napięciem 230V AC. W odniesieniu do układu dynamicznego osuszania powietrza Konsorcjum WZI wskazało „UDO w MMSD o/p realizowany jest przez system klimatyzacji", która zasilana jest napięciem trójfazowym 400V AC oraz napięciem stałym 26V DC. b. Zgodnie z treścią zał. nr 23 (str. nr 313 oferty Konsorcjum WZI) „Układ osuszacza kondensacyjnego" składa się miedzy innymi z „Kompresor hermetyczny Scroll ZR28" zasilany napięciem trójfazowym 400V AC (zgodnie z informacją na str. 305) i „Dmuchawa parownika klimatyzacji" - zasilana napięciem stałym 26V DC (zgodnie z informacją na str. 303-304). Powyższe prowadzi do wniosków, iż UDO do prawidłowej pracy potrzebuje zasilania trójfazowego i zasilania stałoprądowego. c. Wątpliwości, co do zgodności rozwiązania zaoferowanego przez Konsorcjum WZI z treścią SIWZ budzi również sposób włączenia osuszacza przy „zwiniętym" MMSD o/p, gdzie brak jest dostępu do panelu sterującego system klimatyzacji oraz brak jest dostępu do Zintegrowanego Zasilacza Pokładowego (ZZP) dostarczającego napięcie stałe DC do dmuchawy parownika. Urządzenie UDO ma za zadanie spełniać swoje funkcje w czasie przechowywania (bez nadzoru 24h/dobę) - zgodnie z treścią WZTT 7.6.1.4 - dlatego trudno sobie wyobrazić sytuację, w której do uruchomienia UDO należy, rozsunąć ściany boczne, uruchomić wszystkie systemy zasilania i system przygotowania powietrza, zsunąć ściany boczne. W czasie przechowywania kontenera moduł techniczny ma zamknięte żaluzje co sprawia, że nie ma możliwości odprowadzenia ciepła ze skraplacza układu klimatyzacji.

W efekcie układ osuszania nie będzie w stanie osuszyć powietrza, czyli realizować głównej swojej funkcjonalności. Ponadto wyloty powietrza parownika klimatyzacji, po złożeniu

kontenera będą zasłonięte przez złożone ściany boczne, co dodatkowo sprawi, że układ osuszania nie będzie w stanie osuszać powietrza. d. W świetle przeprowadzonej powyżej analizy wątpliwości budzą informacje podane w przedstawionym przez Konsorcjum WZI piśmie A.K. sp. z o.o. z 18.12.2016 r., w którym wskazano, że „Elementy osuszacza zasilane są z napięcia stałego 26 V DC i napięcia trójfazowego AC lub napięcia stałego 26 V DC i jednofazowego 230 V AC".

Zgodnie z treścią załącznika nr 23 (str. nr 313 oferty Konsorcjum WZI) „Układ osuszacza kondensacyjnego" składa się miedzy innymi z „Kompresor hermetyczny Scroll ZR28" zasilany napięciem trójfazowym 400V AC (zgodnie z informacją na str. 305) i „Dmuchawa

21 parownika klimatyzacji" – zasilana napięciem stałym 26V DC (zgodnie z informacją na str.

303-304), a ponad to schemat ideowy Tablicy Zabezpieczeń (zał. nr 29 str. 338) nie przewiduje możliwości pracy z sieci 230V. Konsorcjum WZI nie dołączyło też do oferty widoku panelu sterującego pracą klimatyzacji oraz nie pokazuje miejsca jego montażu wewnątrz kontenera. e. Wątpliwości budzi również informacja podana w przedstawionym przez Konsorcjum WZI piśmie A.K. sp. z o.o. z 18.12.2016 r., w którym stwierdzono: „Zaproponowane rozwiązanie osuszacza kondensacyjnego pracuje skutecznie w temperaturze do -30 ° bez C wykorzystania elementów klimatyzacji". Zgodnie z powszechnie dostępną wiedzą i inne strony (http://mako.poznan.pl/osuszacze-powietrza internetowe poświęcone urządzeniom osuszającym) osuszacze kondensacyjnie nie pracują w temperaturach ujemnych, nie pracują też w temperaturach z zakresu 0° C-5° wynika to bezpośrednio C, z konstrukcji takiego osuszacza, w ujemnych temperaturach mogą pracować tylko i wyłącznie osuszacze adsorpcyjne.

1. Niezgodność treści oferty Konsorcjum WZI z pkt 7.9.1 WZTT. a. Konsorcjum WZI przedstawiło wraz z ofertą zał. nr 29 (str. 388 oferty) tablica zabezpieczeń, schemat ideowy. Na żadnym z rysunków nie prezentuje jednak miejsca montażu tablicy. Wnioskując po ilości zabezpieczeń, B1 do B14 i gabarytach użytej aparatury modułowej, powinna ona mieć wielkość zbliżoną do tablicy wyprowadzeń liniowych, a ponadto powinna być łatwo dostępna dla personelu obsługującego MMSD o/p.

Tablica zabezpieczeń powinna być dostępna z zewnątrz kontenera z uwagi na fakt, iż po złożeniu modułów bocznych dostęp do ściany oddzielającej przedział techniczny od przedziału operacyjnego jest zablokowany przez ściany modułów bocznych. Warto również zwrócić uwagę, iż na rysunku strona 289 (tabelka rysunkowa) nie występuje pozycja „Tablica Zabezpieczeń", co budzi znaczne wątpliwości czy owa tablica została rzeczywiście przewidziana w zaoferowanym Zamawiającemu MMSDo/p. b. Jako gniazdo przyłączeniowe Gl Konsorcjum WZI zastosowało wtyczkę tablicową firmy BALS 2703. Poniższy wyciąg z karty katalogowej określa maksymalny przekrój przewodu, jaki może być dołączony do wtyczki na 6,0 mm , na schemacie (str. 338 oferty Konsorcjum WZI) pod przedmiotową wtyczkę tablicową przyłączony jest natomiast przewód o przekroju 10,0 mm.

W tym miejscu odwołania jest wyciąg z karty katalogowej firmy BALS 2703.

Takie rozwiązanie jest niedopuszczalne i może grozić pożarem. Wątpliwości budzi również budowy kabla (str. 524), o długości 25m przeznaczonego do przyłączenia wtyczki tablicową firmy BALS 2703 do sieci przemysłowej, który zbudowany jest na kablu o symbolu H07RN-F-5G4 i zawiera żyły o przekroju tylko 4 mm. Skoro wg. projektanta do podłączenia wyrobu do sieci przemysłowej wystarcza kabel o przekroju żyły przewodu 4mm to, powstaje

22 pytanie, w jakim celu zastosowano wewnątrz wyrobu (tablica zabezpieczeń) przewody o przekroju żyły 10 mm . c. Wartość prądowa zabezpieczenia B1, B2 - 16A (wyłącznik różnicowoprądowy P312 B16 30 A) została nieprawidłowo dobrana - każde z zabezpieczeń B1 i B2 zabezpiecza po 2 szt.

U. PW5130i3000-XL2U o sumarycznej mocy 6000VA, tak więc wartość prądu płynący w obwodzie B1 i B2 może osiągnąć wartość 6000VA/230V=26A, a zastosowane zabezpieczenia powinny zadziałać przy obciążeniu 16A. Powyższa praktyka spowoduje każdorazowe zadziałania zabezpieczenia B1 i B2 przy próbie uruchomienia zestawu U..

Błędnie dobrano również typ zabezpieczenia w oferowanym przez Konsorcjum WZI wyrobie, do obwodów U.. U.-y posiadają w chwili „startu" wysokie prądy upływowe, które spowodują natychmiastowe niepożądane zadziałanie wyłącznika różnicowoprądowego - w bezpośrednich obwodach zasilających U. (po stronie biorczej) stosuje się zazwyczaj wyłączniki nadprądowe. d. Konsorcjum WZI, jako złącze W1 zastosowało złącze wojskowe SzR28P6EG5.

Przedstawiony poniżej fragment karty katalogowej określa maksymalny przekrój przewodu, jaki może być dołączony do wtyczki na 2,5 mm , natomiast na schemacie (strona 338) pod przedmiotową wtyczkę przyłączony jest przewód o przekroju 4,0 mm2. Dodatkowo w obwodzie elektrycznym bezpośrednio podłączonym do SzR28P6EG5 zastosowano zabezpieczenia B1, B2 o wartości 16A (wyłącznik różnicowoprądowy P312 B16 30 A) oraz zastosowano zabezpieczenia B3 o wartości 25A (wyłącznik różnicowoprądowy P312 B25 3 0 A), gdzie maksymalny prąd dla pojedynczego styku, zgodnie z kartą katalogową, wynosi maksymalnie 10A. Zgodnie z Pierwszym Prawem Kirchhoffa sumaryczny prąd przepływający przez styk złącza nr 4 złącza (N) będzie równy sumie prądów przepływających przez styki nr 1, 2, 3 (LI, L2, L3), czyli równy 16A+16 A+25 A=57A przy dopuszczalnym maksymalnym prądzie obciążenia styku 10A (ponad to wartości zabezpieczeń B1 i B2 są zaniżone, o co najmniej 10A zgodnie z opisem punktu C, czyli przez styk złącza nr 4 złącza (N) może popłynąć prąd o sumarycznym natężeniu 26A+26A+25A=77A).

W tym miejscu odwołania jest wyciąg z karty katalogowej złącza wojskowego SzR28P6EG5.

Zastosowanie takiego rozwiązania jest niedozwolone, gdyż może grozić pożarem lub spowodować „wypalenie" się styku N i porażenie obsługi prądem elektrycznym. e. Wartość prądowa zabezpieczenia B14 w obwodzie prądu stałego zasilającego filtrowentylację wynosi 40A. Pojedyncze urządzenie filtrowentylacyjne zasilane jest napięciem stałym zgodnie z treścią Zał. nr 25 (str. 319-332) i pobiera prąd o wartości 35A (dwa urządzenia to 70A). Powyższa praktyka spowoduje każdorazowe zadziałania zabezpieczenia B14 przy próbie uruchomienia filtrowentylacji.

1. Niezgodność treści oferty Konsorcjum WZI z pkt 7.12.5.17 WZTT.

23 a. Opisana na str. 342 i 343 oferty Konsorcjum WZI procedura składania i rozkładania kontenera nie wspomina nic o konieczności ręcznego lub automatycznego składania podłogi kontenera znajdującej się w części środkowej kontenera. Z informacji przedstawionych w ofercie Konsorcjum WZI nie sposób wywnioskować czy podłogi są podnoszone i blokowane na czas transportu automatycznie czy ręcznie: • jeśli ponoszone są ręcznie, to czy może ją podnieść 1 osoba zgodnie z treścią wymagania 7.12.5.1.7. WZTT. • jeśli podnoszone są automatycznie to, na którym rysunku znajduje się mechanizm podnoszenia podłogi b. Mając na uwadze powyższe pytania i brak na nie odpowiedzi w treści oferty Konsorcjum WZI można stwierdzić, że Konsorcjum WZI w momencie złożenia oferty nie miał opracowanego systemu składania i rozkładnia podłogi kontenera. c. O trudności i wyjątkowości konstrukcji systemów składania i rozkładania podłogi może świadczyć fakt, iż Odwołujący posiada-patent nr 214607 (załączony do oferty Odwołującego), w którym miedzy innymi, zastrzeżeniu patentowemu podlega sposób składania i rozkładania podłogi w kontenerze powiększającym swoją objętość.

1. Niezgodność treści oferty Konsorcjum WZI z pkt 7.12.5.18 WZTT. a. Konsorcjum WZI w pozycji Przełącznik sieciowy RED (pole nr 22, 285, itd. w kolejnych latach), Przełącznik sieciowy BLACK (pole nr 23, 286, itd. W kolejnych latach), jako symbol modułu mini port GBIC (Gigabit Interface Converter) podaje symbol GLC-TE (pole nr 22+23, 285+286, itd. W kolejnych latach) podczas gdy wymagania Zamawiającego spełnia wyłącznie mini port GLC-GE-100FX. Moduł GLC-TE jest modułem przeznaczonym do przyłączenia sieci opartej o kable miedziane (przyłącze RJ45), a wymaganym elementem był moduł przeznaczony .do transmisji światłowodowej. b. Powyższy błąd nie może zostać potraktowany, jako oczywista pomyłka pisarska, jak sugeruje Konsorcjum WZI w odpowiedzi na wezwanie do złożenia wyjaśnień. c. Niezależnie od powyższego zwracamy uwagę na fakt, że oznaczenie GLC- GE również nie definiuje bowiem prawidłowej (skróconej) nazwy pożądanego moduły GBIC, istnieje moduł o nazwie „GLC-GE-DR-LX" (100/1000BASE-LX światłowód jedno modowy 1310nm,

zasięg do 10km), który nie spełnia wymogów WZTT i posiada inne parametry transmisyjne niż wymagany przez Zamawiającego moduł GLC-GE-100FX, tak więc nazwy GLC-GE nie można przejąć jako prawidłowej nazwy modułu GBIC. Konsorcjum WZI błędnie zidentyfikowało wymagania Zamawiającego (pkt 7.12.5.18 WZTT) związane z potrzebą wykorzystania standardu światłowodowego 100 BASE-FX.

1. Niezgodność treści oferty Konsorcjum WZI z pkt 7.11.4 i 7.12.5.19 WZTT. a. W pkt 7.11.4 i 7.12.5.19 WZTT, Zamawiający wskazał, że monitor wielkoformatowy, urządzenie wielofunkcyjne, serwery i U. powinny posiadać parametry nie gorsze niż

24 aktualne, minimalne wymagania na sprzęt określane przez Inspektorat Systemów Informacyjnych (ISI) na dany rok w zakresie określonym w załączniku do niniejszych WZTT. b. Konsorcjum WZI, co roku oferuje te same urządzenia informatyczne (Serwer, U., Urządzenie Wielofunkcyjne, Monitor Wieloformatowy) – te same urządzenia (ten sam typ, model, kod producenta) zostały wskazane w poszczególnych latach realizacji zamówienia.

Nie sposób jednak przewidzieć czy będą one spełniany minimalne wymagania na sprzęt określane przez Inspektorat Systemów Informacyjnych (ISI) na dany rok. Biorąc z kolei pod uwagę, że zostały one w sposób jednoznaczny dookreślone w treści oferty należy zauważyć, że na obecnym etapie brak jest możliwości zmiany tego oświadczenia wykonawcy.

1. Niezgodność treści oferty Konsorcjum WZI z pkt 7.12.5.19 WZTT. a. Zgodnie z wymogiem zawartym w pkt 7.12.5.19 WZTT, kontener powinien być wyposażony dodatkowo w serwery - 2 szt. (po 1 dla każdej sieci LAN). Serwery powinny posiadać parametry nie gorsze niż aktualne, minimalne wymagania na sprzęt określane przez Inspektorat Systemów Informacyjnych (ISI) na dany rok (serwer - SRlA(a) - w zakresie określonym w załączniku do niniejszych WZTT z zastrzeżeniem, że wymagane jest aby zostały wyposażone w dyski HDD SAS SSD. b. Pismem z 21.12.2016 r. Zamawiający wezwał Konsorcjum WZI do złożenia wyjaśnień poprzez wskazanie z jakich zapisów oferty wynika (gdzie w ofercie potwierdzono), że oferowany serwer HP ML 350R09 posiada kontroler SAS 6Gbps obsługujący RAID 0, 1, 5, 6, 10, 50, 60 wyposażony w nie mniej niż 512 MB pamięci cache z zapisem na nieulotnej pamięci w przypadku zaniku zasilania. c. W odpowiedzi na powyższe wezwanie, Konsorcjum WZI w piśmie z 30.12.2016 r. wskazało m.in. że „w przypadku konieczności wyposażenia serwerów HP ML 350R09 w dyski SSD HotPlug SAS, Wykonawca deklaruje, że na żądanie Zamawiającego może dostarczyć przedmiotowe dyski o oznaczeniu: H. 480GB 12G SAS RI-3 SFFSC SSD." d. Jak wynika z udzielonej odpowiedzi wymagane dyski nie zostały uwzględnione w ofercie i zostaną dostarczone dopiero na żądanie Zamawiającego. Złożenie przez Konsorcjum WZI oświadczenia o takiej treści potwierdza, że oferta złożona przez tego wykonawcę jest niezgodna z treścią SIWZ i stanowi niedopuszczalne po dniu składania ofert uzupełnienie treści ofert.
2. Niezgodność treści oferty Konsorcjum WZI z pkt 9.2.1.1.1 WZTT. a. Konsorcjum WZI w poz. „Złącze burtowe RJ45" (pole nr 78, 341 Formularza cenowego itd. w kolejnych latach) podało ilość 2 szt. Zgodnie z pkt 9.2.1.1.1. WZTT Zamawiający wymaga „W zakresie ilości złącz, wtyków itp. przyjmuje się 30 % w stosunku do stanu użytego do budowy MMSD o/p, jednak nie mniej niż 5 szt." Złącze burtowe RJ45 występuje w ofercie Konsorcjum WZI w ilości 25 szt. w konstrukcji MMSD o/p (po 12 szt. na tablice przyłączeniowe RED i BLACK + 1 złącze od strony modułu technicznego). 30% z 25 to

25 przynajmniej 8 szt. przedmiotowych złączy burtowych. Konsorcjum WZI nieprawidłowo określiło, zatem liczbę wymaganych części zamiennych w poz. „Złącze burtowe RJ45". b. Konsorcjum WZI w poz. „Gniazdo modułowe RJ45" (pole nr 83, 346 Formularza, cenowego itd. w kolejnych latach) podało ilość 8 szt. Jak już wyżej wskazywano, w zakresie ilości złącz, wtyków itp. Zamawiający wymaga, że przyjmuje się 30 % w stosunku do stanu użytego do budowy MMSD o/p, jednak nie mniej niż 5 szt. Gniazdo modułowe RJ45 występuje w ilości przynajmniej 48 szt. w konstrukcji MMSD o/p (12 stanowisk po. 4 gniazda modułowe na każde stanowisko). 30% z 48 to przynajmniej 15 szt. przedmiotowych gniazd modułowych. Konsorcjum WZI-WZŁ nieprawidłowo określiło liczbę wymaganych części zamiennych w pozycji „Gniazdo modułowe RJ45".

c. Konsorcjum WZI w odpowiedzi na wezwania datowanej na dzień 30.12.2016 ustosunkowało się do podniesionych przez Zamawiającego kwestii związanych z pozycją „Gniazdo modułowe RJ45" przez dodanie wartości „podwójne" dokonując tym samym niedozwolonego uzupełnia oferty.

W tym miejscu odwołania rys. stanowiący fragment oferty Konsorcjum WZI.

W celu (rozliczenia) przyjętej przez Wykonawcę kompletacji dodatkowych kabli i wtyczek; poniżej przejawiamy sposób ich wyliczenia w stosunku do wymagań zgodnie z pkt 9.2.1.1.1: WZTT Zał. nr 17 do Oferty "Opis dostarczonego/planowanego dc dostarczenia wyrobu" (str. 249 oferty).

W tym miejscu odwołania rys. stanowiący fragment oferty Konsorcjum WZI wyjaśnień Konsorcjum WZI.

1. Niezgodność treści oferty Konsorcjum WZI - Zintegrowany Zasilacz Pokładowy. a. Konsorcjum WZI w pozycji „Części zamienne - niezbędne do napraw podsystemu zasilania AC (ochrona przepięciowa)" umieściło pozycję „Zintegrowany Zasilacz Pokładowy" (pole 70, 333, itd. w kolejnych latach) - Zintegrowany Zasilacz Pokładowy (ZZP) jest produktem (wyrobem) jednego z członków Konsorcjum WZI - dokładny opis urządzenia dostępny jest na stronie internetowej pod adresem url _http://wzl2.pl/zintegrowanyzasilacz-pokładowy. Zintegrowany Zasilacz Pokładowy nie występuje bezpośrednio w żadnej wcześniejszej pozycji cenowej Formularza Cenowego. b. Powyższe nasuwa dwa pytania: • jaką rolę ZZP pełni w systemie ochrony przepięciowej AC (prąd przemienny) i • dlaczego Konsorcjum WZI umieszcza w częściach zamiennych urządzenie, które nie występuje bezpośrednio w pozycjach cenowych. c. ZZP nie występuje również, jako urządzenie uwzględnione w Bilansie Mocy (Zał. 19 str.

290 oferty Konsorcjum WZI), a powinno (zgodnie z informacją na stronie WWW WZŁ Nr 2 S.A. pobiera on moc „ZASILANIE - sieć energetyczna 230V±10% max 2,8kVA"). prawdopodobnie ZZP jest częścią pozycji cenowej „Elementy systemu zasilania" - (pole nr

26 43, 306, itd. w kolejnych latach), choć nie można mieć pewności, że treść pola nr 44 jest ciągiem dalszym treści pola nr 43. Warto też zwrócić uwagę, iż na rysunku strona 289 tabelka rysunkowa nie występuje pozycja „Zintegrowany Zasilacz Pokładowy". W tym miejscu odwołania rysunek urządzenia ZZT.

1. Niezgodność treści oferty Konsorcjum WZI - sieci LAN zał. nr 43 do oferty - przyłącza.

Złożony przez Konsorcjum WZI wraz z ofertą zał. nr 43 (str. 510 oferty Konsorcjum WZI) przedstawia schemat podłączenia serwera za pomocą tylko dwóch (2) przyłączy, a zgodnie z wymaganiami serwera ma posiadać możliwość przyłączenia się minimum czterema (4) przyłączami typu Gigabite Ethernet (wymagania ISI związane z serwerem SRlA(a). Ilość przyłączy sieciowych do serwera zdefiniowanego WZTT 7.12.5.19. definiują wymagania ISI schemat był wymagany SIWZ VIII pkt 1 ppkt 3 lit c tiret 12.

1. Niezgodność treści oferty Konsorcjum WZI - sieci LAN zał. nr 43 do oferty - ochrona przepięciowa. Złożony przez Konsorcjum WZI wraz z ofertą zał. nr 43 (str. 510 oferty Konsorcjum WZI), nie zawiera wymaganych w pkt WZTT 7.12.5.15.1, 7.12.5.15.3, 7.12.5.15.3 elementów ochrony przepięciowej.
2. Niezgodność treści oferty Konsorcjum WZI z treścią SIWZ – kalkulacje bilansów mocy. a. Zamawiający wymagał dołączenia do wypełnionego zał. nr 4 Opis dostarczanego/planowanego do dostarczenia wyrobu obliczonych kalkulacji bilansów mocy zarówno dla zaoferowanych zespołów prądotwórczych jaki i baterii akumulatorów (jeśli występują) i U. na zasadach określonych w WZTT (pkt 2 lit. j). b. Konsorcjum WZI nie przedstawiło bilansu mocy dla systemu zasilania DC (baterii akumulatorów oraz bilansu mocy U. potwierdzającego wymagany w pkt 7.12.8.3 WZTT 7mio minutowego czasu podtrzymania. Bilans mocy U. przedstawiony na str. 291 oferty Konsorcjum WZI nie potwierdza zdolności U. do podtrzymania pracy wymienionych w nim urządzeń. Sporządzony przez Konsorcjum WZI bilans mocy sumuje tylko moc wszystkich wymaganych urządzeń - brak jest wykresu czasu podtrzymania w funkcji obciążenia U.. c. Konsorcjum WZI błędnie sporządziło również bilans mocy dla zespołu prądotwórczego, gdyż sumuje moc urządzeń zasilanych napięciem stałym DC z mocą urządzeń zasilanych napięciem przemiennym AC i uwzględnia do całości współczynnik mocy cos f równy 0,8 (Zał.

19 str. 290), gdzie jak wiadomo: cos

ma zastosowania dla urządzeń zasilanych napięciem stałym DC. Wymienione w bilansie mocy (Zał. 19 str. 290 oferty Konsorcjum WZI) urządzenie filtrowentylacyjne zasilane jest napięciem stałym zgodnie z treścią Zał. nr 25 (str. 319-332) i pobiera moc równą P=35A*24V=840W DC - co jest zgodne z wartością wpisaną to tabeli (Zał. 19 str. 290). d. Wymieniony w bilansie mocy (Zał. 19 str. 290) ogrzewacz spalinowy zasilany jest napięciem stałym DC, zgodnie z treścią Zał. nr 24 (str. 317) i pobiera moc maksymalną 130W DC - co jest zgodne z wartością wpisaną to tabeli (Zał. 19 str. 290).

27 e. Również lampy stanowiskowe i lampy sufitowe zasilane są napięciem DC (uwaga na str.

1. o sumarycznej mocy 240W DC. f. Z ekstremalnym przypadkiem mamy do czynienia w przypadku pozycji urządzenie klimatyzacyjne, gdzie zgodnie z treścią zał. 23 (str. 309) moc widoczną w tabeli bilansu mocy obliczono w następujący sposób: P=400V*12,5A+26V*30A=5000VA+780W=5780W (wartość widoczna w tabeli) Dodano moc pozorną „S" prądu przemiennego AC, do mocy prądy stałego DC, co jest niedopuszczalne. Prawidłowe obliczenia powinny wyglądać następująco:

P=S*cos φ; P=U*I* cos φ (U- wartość napięcia; I - wartość natężenia prądu); P=400V*12,5A*0,8=4000W (0,8 - obliczeniowy współczynnik cos φ); P=4000W AC. g. Powyższe obliczenia mają przybliżoną wartość z uwagi na fakt występowania trójfazowego zasilania sprężarki klimatyzacji. Prawidłowy sposób obliczenia mocy czynnej (P) w układach trójfazowych, powinien zawierać jeszcze iloczyn współczynnika „pierwiastek kwadratowy z liczby 3" o wartości, około 1,73, ale z uwagi na brak schematu elektrycznego klimatyzatora, nie można jednoznacznie stwierdzić, jakie jego elementy zasilane są napięciem trójfazowym, a jakie nie. h. Reasumując - pozycje: • „Urządzenie Filtrowentylacyjne" - 2 szt. - 840W/ szt. - 1680W; • „Ogrzewacz spalinowy" - 1 szt. - 130W/ szt. - 130W; • „Urządzenie Klimatyzacyjne DC" - 1 szt. - 780W/ szt. - 780W; • „Lampa Stanowiskowa" - 12 szt. - 10W/ szt. - 120W; • „Lampa Sufitowa" - 12 szt. – 10 W/szt - 120W powinny znaleźć się w bilansie mocy DC, a pozycja „Urządzenie Klimatyzacyjne AC" powinna mieć wartość 4000W. i. W bilansie mocy (Zał. 19 str. 290) brakuje urządzenia „Zintegrowany Zasilacz Pokładowy ZZP" być może, z uwagi na fakt, iż suma w/w mocy DC wynosząca 1680+130+780+120+120=2830W jest większa od maksymalnej wydajności prądowej ZZP (zgodnie z opisem ZZP na stronie internetowej pod adresem url http://wzl2.pl/zintegrowany- zasilacz-pokladpwy, maksymalna moc ZZP to 2,8KVA, a wartość mocy 2830W DC przeliczona, bez uwzględnienia strat (sprawności) przetwornika AC/DC, jakim jest ZZP, na wartość mocy pozornej wynosi 2830/0,8=3,54KVA). j. W powyższych analizach nie uwzględniono błędów przy prezentacji mocy przełącznika sieciowego, gdzie, jako moc pobieraną przez urządzenie podano dostępną moc PoE (Power over Ethernet) o wartości 370W, czy też błędnie określoną moc pobierana przez MW1 (powinno być MW3, MW1 jest monitorem wielkoformatowym 40", a wymagany zapisami WZTT jest monitor 55") na 370W gdzie na str. 411, jest napisane, że moc ta wynosi maksymalnie 150W, czy też błędnie podana moc zasilacza serwera, która powinna wynosić 500W zgodnie z zapisami na str. 363 i str. 365, a wynosi w bilansie 750W. k. Konsorcjum WZI w odpowiedzi na wezwanie do złożenia wyjaśnień z 30.12.2016 wskazało, że „Bilans mocy uwzględnia specyfikę konstrukcji, funkcjonowania oraz algorytmu

28 pracy MMSD, przykładowo jeżeli urządzenia wyposażenia MMSD o/p posiada w zasilacz o mocy 640W to rzeczywisty pobór mocy urządzenia nie jest równy mocy zasilacza.

Rzeczywista moc pobierana przez urządzenia jest mniejsza od maksymalnej mocy zasilacza tego urządzenia, ze względu na specyfikę konfiguracji funkcjonalnej urządzenia w infrastrukturze systemu MMSD o/p". Powyższe budzi wątpliwości jeżeli wziąć pod uwagę fakt, że w nowym bilansie przedstawionym w odpowiedzi na wezwanie pojawiła się pozycja „Zaplanowana nadwyżka mocy", gdzie dla monitora, który może pobrać maksymalnie 150W zaplanowano nadwyżkę mocy o wartości 220W (146%), dla serwera z zasilaczem 500W zaplanowano nadwyżkę mocy 250W (50%), a dla przełącznika sieciowego o poborze mocy ok. 50W zaplanowało nadwyżkę mocy 320W (640%). Z jednej strony Konsorcjum WZI

twierdz zatem, że „rzeczywista moc pobierana przez urządzenia jest mniejsza od maksymalnej mocy zasilacza tego urządzenia" z drugiej zaś przewiduje nadwyżki mocy znacznie przekraczające wartości mocy, które są wykorzystywane przez te urządzenia. l. Konsorcjum WZI w odpowiedz na wezwanie datowanej na dzień 30.12.2016 wskazało, że „Z danych prezentowanych w zał. nr 23 do Formularza Ofertowego, wynika, że maksymalna moc pobierana przez system klimatyzacyjno - osuszający wynosi 5000W”. Podczas gdy dane katalogowe sprężarki (str. 305) określają maksymalny prąd jaki może pobierać sprężarka i wynosi on 5,1A, tak więc moc czynna P wynosi (wartość oostp zgodnie z treścią bilansu mocy wynosi 0,8) - wartość obliczeniowa:

P=V3 * U * I * cos φ P=1,732*400*5,1*0,8= 2826,624W - dla pojedynczej sprężarki P=2*2826,624=5653ł248W - dla systemu składającego się z dwóch sprężarek Maksymalna wartość mocy - P odczytana z tabeli „Pobór mocy w kW" (str. 306) wynosi 2570W dla pojedynczej sprężarki, 5140W dla systemu składającego się z dwóch sprężarek. m. Powyższe kalkulacje, nie uwzględnią funkcji grzania (nie znana jest moc grzałek elektrycznych stanowiących wyposażenie systemu klimatyzacji), która została zawarta w nazwie pozycji występującej w bilansie mocy -„Urządzenie Klimatyzacyjne z funkcją grzanie". n. Ponadto, w piśmie A.K. Sp. z o.o. z 18.12.2016 r., w sposób jednoznaczny stwierdzono, że „Maksymalna moc jest pobierana tylko w trybie pracy grzania. Sumarycznie dla zasilania trójfazowego i stałego wynosi 5780 W”, co wydaje się być próbą wyjaśnieniach tych rozbieżności przez producenta klimatyzatora. W świetle powyższych obliczeń wykonanych na podstawie danych z oferty, a o czym dodatkowo może świadczyć próba zmiany wartości cos φ na wartość 0,7 w piśmie A.K. Sp. z o.o. z 29.12.2016 dla wartości cos φ = 0,7 maksymalna obliczeniowa moc zestawu dwóch sprężarek wynosi 4946W. o. Powyższe analizy prowadzą do konkluzji, iż sposób wykonania bilansu mocy Konsorcjum WZI jest nieprawidłowy i zawiera błędy logiczne i rachunkowe, bez ponownego sporządzenia

29 rzetelnego bilansu mocy, nie można jednoznacznie stwierdzić, czy moc dobranych zespołów prądotwórczych jest wystarczająca do prawidłowej pracy oferowanego wyrobu i czy spełnia wymagania zawarte w WZTT.

1. Niezgodność oferty Konsorcjum WZI - widok przedstawiający usytuowanie poszczególnych elementów wyposażenia urządzeń. a. Zamawiający do zał. nr 4 Opis wymagał dołączenia wypełnionego dostarczanego/planowanego do dostarczenia wyrobu widoków poszczególnych ścian operacyjnego wewnętrznych przedziału kontenera, przedstawiające usytuowanie poszczególnych elementów wyposażenia (urządzeń) MMSD /op, (pkt 2 lit. d zał. nr 4). b. Poz. „7. U. (U. -ów)" tabeli (pkt 2 lit. d zał. nr 4) odnosi się do rysunku (str. oferty 278 oferty Konsorcjum WZI) na którym widok U. (szczegół P) jest inny od oferowanego przez Konsorcjum WZI modelu U. PW5130i3000-XL2U.

W tym miejscu odwołania Prawidłowy widok oferowanego przez Konsorcjum WZI U.. c. Dodatkowo wyżej widoczny U. z uwagi na moc 3000 VA powinien spełniać wymagania określane przez Inspektorat Systemów Informacyjnych (ISI) (kryterium stosowania określonych punktów wymagań ISI dla U. jest moc U.) dla U.4 (ISI 1.2.4), nie spełnia - nie posiada „Wskaźniki - Panel LCD (nie mniejszy niż: 27 cm2) oraz min. 4 diody LED". Warto też zauważyć, że wymagane przez ISI oświadczenia załączone przez Konsorcjum WZI (str.

295, 297, 298) dotyczą U.3 (ISI 1.2.3) czyli U. o mocy 2000VA, a deklaracja (str. 301) załączona do oferty odnosi się do zupełnie innego modelu U. PW5130il750-XL2U. Tym samym, Konsorcjum WZI oferuje U. niezgodny z wymaganiami ISI (WZTT). d. Poz. „12. tablicy dystrybucyjnej (krosowej) przeznaczonej do komutacji poszczególnych urządzeń wchodzących w skład MMSD o/p i konfiguracji SIECI LAN" odnosi się do rysunku (str. oferty 278), na którym pokazana jest tylko jedna tablica krosowa oznaczona na rysunku, jako „Tablica krosowa BLACK i RED" (zastosowanie wspólnej tablicy krosowej dla sieci RED i sieci BLACK jest niezgodne z obowiązującymi przepisami). Powinny być dwie, jedna tablica krosowa RED i jedna tablica krosowa BLACK. Wątpliwości budzi również fakt, że „Tablica krosowa BLACK i RED" nie jest widoczna na rysunku (str. oferty 283), który jest niemal identyczny z rysunkiem ze str. 278. Warto też zwrócić uwagę, iż na rysunku str. 289 - tabelka rysunkowa, poz. 15 „Tablica krosowa BLACK i RED" - ilość szt. 1, co jednoznacznie potwierdza fakt zastosowania przez Konsorcjum WZI tylko jednej, wspólnej tablicy krosowej.

e. Poz. „13. niezależnych od stanowisk roboczych 4 zacisków liniowych oraz co najmniej 2 gniazd abonenckich typu RJ 45 oraz 1 gniazda RJ 11 wraz z niezbędnym gniazdem zasilający m umożliwiające podłączenie, telefonu VOiP oraz telefonu sytemu CA wydzielonego w tym celu ze stanowisk roboczych oraz zewnętrznych radiostacji (np.

HARRIS, RADMOR R&S z WŁ SD lub wozów dowodzenia) z wykorzystaniem protokołu TCP-IP" odnosi się do rysunku (str. oferty 278), na którym ich nie oznaczono, odnosi się też

30 do Zał. 44 (str. oferty 512-515), na którym też nie oznaczono wymaganych w pkt 7.12.5.5 WZTT przyłączy. W Tabeli Zgodności z Wymaganiami WZTT dla pkt 7.12.5.5 Konsorcjum WZI oświadczyło, że wymagane przyłącza znajdują się na tablicy krosowej – Zał. 45 (str. oferty - 516-517), ale na widocznych elementach nie występuje wymagane zapisami gniazdo zasilające. Zaoferowane przez Konsorcjum WZI rozwiązanie nie spełnia wymagań 7.12.5.5 WZTT. • Konsorcjum WZI w odpowiedz na wezwanie datowanej na dzień 09.12.2016 r. na rysunku, stanowiącym zał. 2 i 3 „dorysowuje" (dodaje) gniazda zasilające dla telefonu VOiP oraz telefonu systemu CA, których nie było na rysunkach znajdujących się na str. 512, 513, a tym samy dokonuje niedozwolonej modyfikacji oferty. • Ponadto, Konsorcjum WZI w odpowiedzi na wezwanie datowanej na dzień 09.12.2016 r. na rysunku, stanowiącym Zał. 1 „dorysowuje" oznaczenia wymaganych złączy do panelu krosowego, których nie było na rysunkach znajdujących się na str. 516 i 517, tym samy dokonuje niedozwolonej modyfikacji oferty. • Warto też zauważyć, że oznaczone w zał. 1 gniazda o nr 22, 23, 24 (Patch panel (3) RJ45) zgodnie z rysunkami znajdującymi się na str. 510 i 511 nie są w ogóle okablowane (nie są do niczego podłączone), a tym samym nie mogą służyć do podłączenia telefonu VOiP oraz telefonu sytemu CA.

1. Konsorcjum WZI nie wykazało, że oferowane przez tego wykonawcę dostawy spełniają wymagania określone przez Zamawiającego w SIWZ na dzień składania ofert. a. Pismem z 21.122016 r. Zamawiający wezwał Konsorcjum WZI w trybie art. 26 ust. 3 Pzp do uzupełnienia rysunków lub fotografii/wizualizacji (dopuszcza się wersję opisową) prezentujących wszelkie zaczepy zestawu do instalacji na środkach transportu oraz ewakuacji i holowania MMSD o/p przez inny ciągnik oraz zastosowanych zaczepów transportowych, służące do mocowania zestawu do pokładu statku. Jak wskazał Zamawiający, w treści oferty na podanych przez Konsorcjum WZI arkuszach rys. nr 087.00.00.00 o nr 1, 2, 15 stanowiących zał. nr 18 do Formularza ofertowego mających prezentować ich widoki, nie zostały one oznaczone w sposób umożliwiający ich identyfikacje przez Zamawiającego (zwłaszcza jeżeli chodzi o zaczepy podwozia bazowego (pkt 1 ppkt 6 wezwania). b. W odpowiedzi na powyższe wezwanie, w załączeniu do pisma z 30.12.2016 r. Konsorcjum WZI przedstawiło fotografię/wizualizację - Rozmieszczenie zaczepów do instalacji na środkach transportu oraz ewakuacji i holowania pojazdu bazowego Mobilnego Modułu Stanowiska Dowodzeni (MMSD o/p) przez inny ciągnik oraz zaczepów transportowych służących do mocowania do pokładu statku J. TYP P662D.43, Kod tematu P16 (zał. nr 7 do odpowiedzi na wezwania). Uzupełniony przez Konsorcjum w odpowiedz na wezwanie

31 Zamawiającego zał. nr 7 datowany jest na dzień 27.12.2016 r., a zatem po upływie terminu składania ofert który przypadł na dzień 30.11.2016 r. c. Konsorcjum WZI uchybiło zatem normie zawartej w ostatnim zdaniu art. 26 ust. 3 Pzp, a jak wynika z treści skierowanego przez Zamawiającego wezwania informacje zawarte w tym dokumencie nie znajdowały potwierdzenia w żadnym z dokumentów złożonych z ofertą. Zgodnie z art. 26 ust. 3 Pzp in fine dokumenty złożone w odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego powinny potwierdzać spełnianie przez oferowane dostawy wymagań określonych przez Zamawiającego, nie później niż w dniu, w którym upłynął termin składania ofert. d. Skoro uzupełniona przez Konsorcjum WZI w/w fotografia/wizualizacja została opatrzona datą przypadającą po upływie terminu składania ofert, to należy stwierdzić, że nie jest dowodem potwierdzającym spełnienie przez oferowane rozwiązanie wymagań postawionych

przez Zamawiającego w SIWZ. W tych okolicznościach nie może budzić żadnych wątpliwości fakt, że oferta złożona przez Konsorcjum WZI powinna zostać odrzucona również z w/w, powodu.

1. Zamawiający niezasadnie uznał błędy skutkujące odrzuceniem oferty Konsorcjum WZI za omyłki pisarskie. a. W uzasadnieniu faktycznym odrzucenia oferty Konsorcjum WZI Zamawiający wskazał, że mając na uwadze fakt, że oferta złożona przez tego wykonawcę podlega odrzuceniu na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp, Zamawiający odstąpił również od poprawienia w ofercie wskazanych w pkt 2 uzasadnienia omyłek pisarskich. b. Wskazane przez Zamawiającego niezgodności występujące w ofercie Konsorcjum WZI nie stanowią omyłek pisarskich, które podlegają poprawieniu w trybie art. 87 ust. 2 Pzp lecz niezgodności oferty z treścią SIWZ, których stwierdzenie powinno skutkować odrzuceniem na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp. Dokonanie poprawienia tych niezgodności prowadziłoby do niedopuszczalnych w świetle art. 87 ust. 1 Pzp negocjacji treści oferty i jej niedozwolonej zmiany po upływie terminu składania ofert. Nie wiadomo bowiem chociażby w jaki sposób Zamawiający miałby dokonać poprawienia tych niezgodności. Czy przyjąć za prawidłowe i wiążące informacje podane w Formularzu cenowym czy też informacje podane w załącznikach do oferty?.
2. Zamawiający zaniechał odrzucenia oferty Konsorcjum WZI ze względu na rażąco niską cenę i czyn nieuczciwej konkurencji. a. Stosownie do art. 90 ust. 3 Pzp, jeżeli cena oferty wydaje się rażąc niska w stosunku do przedmiotu zamówienia i budzi wątpliwości zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi przez zamawiającego lub wynikającymi z odrębnych przepisów, w szczególności jest niższe niższa o 30 % od wartości

32 zamówienia lub średniej arytmetycznej cen wszystkich złożonych ofert, zamawiający zwraca się o udzielenie wyjaśnień, w tym złożenie dowodów, dotyczących elementów oferty mających wpływ na wysokość ceny, w szczególności w zakresie określonym w art. 90 ust. 1 Pzp. b. Pomimo nie występowania w przedmiotowym postępowaniu 30% różnicy w stosunku do przedmiotu zamówienia lub średniej arytmetycznej złożonych ofert Zamawiający powinien był wezwać Konsorcjum WZI do złożenia wyjaśnień w zakresie rażąco niskiej ceny, gdyż ceny niektórych elementów w ofercie Konsorcjum WZI mają rażąco niski charakter. c. Zgodnie z przepisem art. 89 ust. 1 pkt 4 Pzp Zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli zawiera ona rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia. Przywołał wyrok KIO z 04.08.2011 r., sygn. akt: KIO 1562/11. d. Konsorcjum WZI znacząco zaniżyło koszt serwisowania. W wycenie kosztów serwisowania przedstawionej przez Konsorcjum WZI poza kosztami przeglądów zespołów prądotwórczych i przeglądu systemu rozkładania nie uwzględniono innych kosztów niezbędnych do realizacji tego elementu zamówienia. W zaoferowanej cenie nie uwzględniono m.in. corocznych przeglądów klimatyzacji (odgrzybianie, uzupełnienie czynnika chłodzącego, wymiana filtrów pyłkowych), kosztów przeglądu urządzeń grzewczych (wymiana filtru paliwa, uszczelek, palnika). Również wartość cenowa kosztu przeglądów serwisowych (pole 176, 186, 197, 210, 219, itd. w kolejnych latach) nie pokrywa kosztów zakupu paliwa związanego z dojazdem do miejsca serwisowania MMSD o/p jak również kosztów roboczogodzin czy też tzw. delegacji. Nieuwzględnienie przez Konsorcjum WZI w zaoferowanej cenie w/w kosztów powoduje, że jest ona rażąco niska w stosunku do przedmiotu zamówienia, a zatem oferta Konsorcjum WZI podlega odrzuceniu również na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 4 Pzp. e. Gdyby przyjąć, że rzeczywiste koszty serwisowania zostały przerzucone do wartości oferowanych urządzeń w celu uzyskania maksymalnej wartości punktowej z pozycji „koszt serwisowania" to należy stwierdzić, że takie działanie wypełnia znamiona czynu nieuczciwej konkurencji. f. Zamawiający ustalił kryteria oceny ofert przyznając oddzielną wagę punktową cenie, okresowi gwarancji oraz kosztowi serwisowania. Cenie została przypisana waga na poziomie 80%, okresowi gwarancji 10%, kosztowi serwisowania 10%. Jak wskazano w rozdz. XVI pkt 3 ppkt 3 SIWZ, kryterium koszt serwisowania dotyczy oferowanej ceny brutto kosztów serwisowania, która powinna zawierać wszystkie elementy mające wpływ na jej wysokość,

wyliczoną na podstawie załącznika nr 7 do SIWZ. g. Złożenie oferty przez Konsorcjum WZI wypełnia znamiona czynu nieuczciwej konkurencji w rozumieniu art. 3 ust. 1 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Jest to działanie sprzeczne z prawem i naruszające dobre obyczaje. Składając ofertę w przedmiotowym

33 postępowaniu Konsorcjum WZI dopuściło się zatem czynu nieuczciwej konkurencji, zarówno ze względu na oferowanie wykonania usługi poniżej kosztów jej świadczenia, jak i poprzez niedozwoloną manipulację cenami zawartymi w ofercie. h. Dopuszczenie się manipulacji cenowej w celu uzyskania wyższej oceny punktowej, oznacza czyn nieuczciwej konkurencji, którego skutkiem powinno być odrzucenie oferty Konsorcjum WZI. Znajduje to potwierdzenie w orzecznictwie KIO, m.in.: wyrok KIO z 20.11.2013 r., sygn. akt: KIO 2587/13, jak i wyrok KIO z 26.09.2012 r., sygn. KIO 1934/12.

Zamawiający w dniu 10.02.2017 r. (faxem) wezwał wraz kopią odwołania, w trybie art.

185 ust.1 Pzp, uczestników postępowania przetargowego do wzięcia udziału w postępowaniu odwoławczym.

W dniu 13.02.2017 r. (wpływ bezpośredni do Prezesa KIO) Konsorcjum WZI zgłosiła przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego wnosząc o oddalenie odwołania w całości. Kopia zgłoszenia została przekazana Zamawiającemu oraz Odwołującemu.

W dniu 22.02.2017 r. (wpływ bezpośredni do Prezesa KIO) Konsorcjum Z.-G. złożyło pismo Odwołującego o przeprowadzenie dowodu z załączonej opinii.

W dniu 22.02.2017 r. (na posiedzeniu) Konsorcjum WZI złożyło pismo procesowe Przystępującego z dodatkową argumentacją wnosząc o oddalenie odwołania.

1. W zakresie podstaw odrzucenia oferty Odwołującego. Pismem z 31.01.2017 r.

Zamawiający poinformował wykonawców o odrzuceniu ofert. Oferta Odwołującego została odrzucona na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 6 ustawy Pzp, tj. ze względu na błąd w obliczeniu ceny. W formularzu cenowym Odwołujący wskazał bowiem na zwolnienie z podatku VAT w zakresie:

1. Kosztów gwarancji ubezpieczeniowej - Zabezpieczenie należytego wykonania umowy 3% wartości oferty brutto, 2) Kosztów gwarancji ubezpieczeniowej - ubezpieczenia mienia osób trzecich -P.J.,
2. Kosztów gwarancji ubezpieczeniowej - ubezpieczenie transportu - P.J.,
3. Kosztów gwarancji bankowej - zaliczka w poszczególnych latach.

Dla wszystkich pozostałych pozycji dotyczących oferowanych dostaw i usług składających • się na cenę oferty zastosowano 23% stawkę podatku VAT.

W ocenie Zamawiającego, którą Przystępujący w pełni podziela, wszystkie usługi • i dostawy wykazane w formularzu cenowym winny być objęte 23% stawką podatku VAT. • Zamawiający dokonał słusznej kwalifikacji w powyższym zakresie, uznając, że oferta Odwołującego jest obarczona błędem w obliczeniu ceny. Wobec powyższego zasadne stało się odrzucenie oferty Odwołującego. Przepisy ustawy Pzp są w tym względzie jednoznaczne

34 i precyzyjne. Stanowią one, że oferta zawierająca błąd w obliczeniu ceny podlega odrzuceniu, o ile poprawienie tego błędu nie jest możliwe na podstawie przepisów regulujących poprawianie omyłek w ofercie. Zgodnie z ugruntowanym orzecznictwem przyjęcie przez wykonawcę nieprawidłowej stawki podatku VAT kwalifikowane jest jako błąd w obliczeniu ceny. Jednocześnie, w przypadku gdy zamawiający nie wskazał prawidłowej stawki podatku VAT, brak jest możliwości poprawienia oferty w tym zakresie, gdyż nie wystąpi niezgodność oferty z treścią SIWZ, warunkująca uznanie ww. błędu za podlegającą poprawieniu omyłkę. Powyższe znajduje potwierdzenie w bogatym orzecznictwie Krajowej Izby Odwoławczej i sądów (w tym Sądu Najwyższego), przy czym nie jest kwestionowane przez Odwołującego, stanowiąc okoliczność bezsporną w ramach przedmiotowej sprawy. • Na marginesie wskazać należy, że konsekwencją powyższego błędu jest brak możliwości porównania ofert, przy czym należy zaznaczyć, że Przystępujący zastosował prawidłową stawkę podatku VAT, tj. 23%, w zakresie tożsamych pozycji.

Odnosząc się do argumentów Odwołującego w zakresie zwolnienia przedmiotowych • usług z VAT, wskazać należy, że Odwołujący niemal całkowicie pomija treść przepisów ustawy o podatku od towarów i usług, regulujących sposób opodatkowania usług złożonych.

Tymczasem przepisy te explicite nakazują stosowanie stawki jednolitej do dostaw lub usług oraz do usług towarzyszących.

Stosownie do art. 29a ustawy o VAT, podstawą opodatkowania jest generalnie wszystko, • co stanowi zapłatę, którą dokonujący dostawy towarów łub usługodawca otrzymał lub ma otrzymać z tytułu sprzedaży od nabywcy, usługobiorcy lub osoby trzeciej, włącznie z otrzymanymi dotacjami, subwencjami i innymi dopłatami o podobnym charakterze mającymi bezpośredni wpływ na cenę towarów dostarczanych lub usług świadczonych przez podatnika. Dodatkowo z art. 29a ust. 6 ustawy o VAT wynika, iż podstawa opodatkowania obejmuje: podatki, cła, opłaty i inne należności o podobnym charakterze, z wyjątkiem kwoty VAT, • koszty dodatkowe, takie jak prowizje, koszty opakowania, transportu i ubezpieczenia, • pobierane przez dokonującego dostawy lub usługodawcę od nabywcy lub usługobiorcy.

Podkreślił, że przepis ten wszedł w życie 01.01.2014 r.

Uzasadniając obowiązek stosowania jednej stawki podatku VAT do tzw. usług złożonych, • odwołać należy się do bogatego orzecznictwa Naczelnego Sądu Administracyjnego. Sąd ten konsekwentnie uznawał, że przy ustalaniu przedmiotu opodatkowania w przypadku świadczenia usług o złożonym charakterze, należy uwzględniać ich podstawowy cel wynikający, a nie dokonywać wyodrębniania na potrzeby podatkowe w sposób oderwany od ich sensu gospodarczego poszczególnych czynności służących realizacji tego celu.

Przytoczyć należy orzeczenia NSA: z 12.06.2013 r., sygn. akt I FSK 1128/12, z 04.06.2014 r., sygn. akt I FSK 1012/13, z 25.06.2014 r., sygn. akt I FSK 1108/13,

35 z 29.02.2012 r., sygn. akt I FSK 526/11, z 23.04.2008 r., sygn. akt I FSK 1788/07, z 09.10.2008 r., sygn. akt I FSK 291/08, Uchwała NSA 7 sędziów z 08.11.2010 r. (orzeczenia dostępne w internetowej Centralnej Bazie Orzeczeń i Informacji o Sprawach). Wskazał na jednolitą linię interpretacyjną w ramach interpretacji indywidualnych, w których podkreśla się, że aby móc wskazać, że dana usługa jest usługą złożoną, winna się ona składać z różnych świadczeń, których realizacja prowadzi jednak do jednego celu. Na usługę złożoną składa się więc kombinacja różnych czynności, prowadzących do realizacji określonego celu wykonania świadczenia głównego, na które składają się różne świadczenia pomocnicze.

Usługę należy uznać za pomocniczą, jeśli nie stanowi ona celu sama w sobie, lecz jest środkiem do pełnego zrealizowania lub wykorzystania usługi zasadniczej (interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach z 09.07.2014 r., nr IBPP2/443331/14/RSz].

Nie zgodził się ze stanowiskiem Odwołującego, jakoby wyrok TSUE ws. C224/11 w jakikolwiek sposób wpływał na aktualność ww. interpretacji sądów i organów podatkowych.

Przede wszystkim należy zaznaczyć, że przedmiotowy wyrok - jako wydany w oparciu o zupełnie inny stan faktyczny sprawy - nie znajduje choćby pośrednio zastosowania w niniejszej sprawie. Ponadto Odwołujący dokonuje wybiórczej interpretacji tego wyroku, pomijając zupełnie część ustaleń Trybunału. Podkreślił, że w przywołanym wyroku Trybunał przyjął w istocie tryb warunkowy, uzależniając możliwość uznania danych usług za usługi odrębne od okoliczności konkretnego stanu faktycznego. Jak wskazywał Trybunał w pkt 49 uzasadnienia: „Aby udzielić pełnej odpowiedzi sądowi odsyłającemu do celów wykładni art. 78 dyrektywy VAT należy stwierdzić, że jeżeli usługi leasingu i ubezpieczenia związanego z przedmiotem leasingu stanowią niezależne usługi, to nie są one objęte tą samą podstawą opodatkowania. Zatem taka usługa ubezpieczenia, która stanowi niezależne świadczenie i cel sam w sobie dla leasingobiorcy, nie może stanowić dodatkowych kosztów czynności leasingu, w rozumieniu powyższego art. 78, jakie należy uwzględnić do celów obliczenia podstawy opodatkowania tej ostatniej czynności". Jak ponadto wskazywał Trybunał, kluczowym elementem decydującym o kwalifikacji danej usługi jest więc cel świadczenia. W tym kontekście należy, po pierwsze, przypomnieć, że zgodnie z orzecznictwem Trybunału dotyczącym pojęcia jednego świadczenia, jak przypomniano wpkt30 niniejszego wyroku, świadczenie należy uznać za dodatkowe w stosunku do świadczenia głównego, w szczególności, jeżeli nie stanowi ono dla klienta celu samo w sobie, lecz służy skorzystaniu w jak najlepszy sposób ze świadczenia głównego (ww. wyroki: w sprawie CPP, pkt 30; w sprawie Part Service, pkt 52). (motyw 41 wyroku).

W orzeczeniu podkreślano zarazem, że niezbędna jest każdorazowo ocena okoliczności danej sprawy, która to czynność należy do sądów i organów krajowych. Innymi słowy, w ramach współpracy ustanowionej na podstawie art. 267 TFUE na sądach krajowych

36 spoczywa obowiązek określenia, czy w konkretnej sprawie podatnik dokonuje jednego świadczenia, jak też przeprowadzenia całościowej ostatecznej oceny stanu faktycznego w tym zakresie (podobnie ww. wyroki: w sprawie CPP, pkt 32; w sprawie Part Service, pkt 54; wyrok z 10.03.2011 r. w sprawach połączonych C-497/09, C-499/09, C-501/09 i C-502/09 Bog i in., Zb.Orz. s. 1-1457, pkt 55; a także postanowienie z 19.01.

2012 r. w sprawie C-117/11 Purple Parking i Airparks Services, dotychczas nieopublikowane w Zbiorze, pkt 32). • W kontekście powyższego nie sposób pominąć faktu, że u podstaw wyroku TSUE ws.

224/11 legły w szczególności następujące okoliczności: - leasingobiorca dysponuje swobodą ubezpieczenia tego towaru w wybranym przez niego zakładzie ubezpieczeń- tymczasem w analizowanym stanie faktycznym Zamawiający nie dysponował taką swobodą (przykładowo udzielenie zabezpieczenia należytego wykonania umowy leży po stronie wykonawcy, co wynika z Pzp); - odrębna taryfikacja i oddzielne fakturowanie usługi ubezpieczenia, co w analizowanym stanie faktycznym nie ma miejsca (usługi ubezpieczenia są wliczone w cenę oferty). Wobec powyższego przywołane przez Odwołującego tezy wyroku w powyższej sprawie pozostają w całkowitym oderwaniu od sposobu dedukcji Trybunału oraz w żadnej mierze nie znajdują zastosowania do realiów przedmiotowego postępowania o udzielenie zamówienia. Zaznaczył, że jak wskazuje się w orzecznictwie TSUE, objęcie usług lub dostaw jedną stawką podatku VAT ma miejsce w sytuacji, gdy można stwierdzić, że co najmniej jeden element stanowi świadczenie główne, natomiast inny element lub elementy stanowią jedno lub więcej świadczeń pomocniczych dzielących los podatkowy świadczenia głównego (wyrok z 25.02.1999 r. w sprawie C-349/96 CPP, Rec. s. 1-973, pkt 30; ww. wyrok w sprawie Part Service, pkt 52). Transakcja złożona z jednego świadczenia w aspekcie gospodarczym nie powinna być sztucznie rozdzielana, by nie pogarszać funkcjonalności systemu podatku VAT (zob. podobnie ww. wyrok w sprawie CPP, pkt 29; a także wyrok z 22.10.2009 r. w sprawie C-242/08 Swiss Re Germany Holding, Zb.Orz. s. 1-10099, pkt 51). Przypomniał, że określenia użyte do sformułowania zwolnień wart. 135 ust. 1 dyrektywy VAT należy interpretować ściśle, gdyż stanowią one wyjątki od ogólnej zasady, wedle której podatek VAT obciąża wszelkie usługi świadczone odpłatnie przez podatnika (wyrok z 19.07.2012 r. w sprawie C-44/11 Deutsche Bank, pkt 42 i przytoczone tam orzecznictwo). Konkludując, podkreślił, że w analizowanej sprawie koszt ww. usług stanowi jedynie element kalkulacyjny przy określeniu ceny oferty, co już samo w sobie wskazuje na brak odrębności tych usług.

W analizowanym stanie faktycznym, wszystkie usługi są ze sobą tak ściśle związane, że tworzą obiektywnie tylko jedno niepodzielne świadczenie gospodarcze, którego rozdzielenie miałoby charakter sztuczny. W tym stanie rzeczy przedmiotowe usługi powinny być objęte jedną stawką 23% VAT. Wskazać należy, że taką właśnie stawkę przyjął dla przedmiotowych

37 usług Przystępujący. Takie też stanowisko przedstawione zostało w piśmie Dyrektora Departamentu Podatku od Towarów i Usług z 23.01.2017 r., które notabene odnosiło się w swej treści wprost do przedmiotu niniejszego zamówienia.

1. W zakresie podstaw odrzucenia oferty Przystępującego. W odniesieniu do pkt III pkt 2 (str. 11-12 uzasadnienia odwołania). Oferta złożona przez Przystępującego Konsorcjum WZI spełnia wymagania postawione w pkt 7.1.1.1 WZTT. Dotyczy to m.in. wykonania kontenera w zamkniętych przestrzeniach ograniczających z zewnątrz dostęp do zainstalowanych w nich urządzeń. Analiza uzasadnienia odwołania wskazuje, że punktem spornym Odwołujący czyni w tej materii rysunek ze str. 274 oferty Przystępującego, z którego Odwołujący wywodzi tezę, iż przestrzeń przedziału technicznego nie jest zamykana.

Powyższa teza nie jest prawdziwa i nie znajduje potwierdzenia w pozostałej treści oferty Przystępującego, jak również w treści wyjaśnień i dokumentów złożonych przez Przystępującego w odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego. W pierwszej kolejności należy jednak zwrócić uwagę, iż Odwołujący w swoim stanowisku abstrahuje od istoty i znaczenia rysunków wymaganych przez Zamawiającego, w tym od ich charakteru oraz określonego w SIWZ sposobu ich sporządzenia. Składane wraz z ofertą rysunki miały charakter poglądowy, nie zaś charakter dokumentacji technicznej, w odniesieniu do której brak jakiegoś elementu mógłby być poczytywany za błąd dyskwalifikujący ten dokument lub

poczytywany za brak objęcia danego elementu treścią zobowiązania woli wykonawcy.

W sekcji VIII pkt 3 SIWZ - Wykaz dokumentów potwierdzających spełnienie przez oferowaną dostawę wymagań Zamawiającego - wskazano, że „Wykonawca wraz z opisem, o którym mowa w pkt 2 zobowiązany jest załączyć wydruki z prezentacji oferowanego MMSD o/p w formie rysunków lub fotografii/wizualizacji, z zastrzeżeniem, że prezentacja musi co najmniej:". Zamawiający przesądził więc w treści SIWZ, że składne przez wykonawcę rysunki miały służyć prezentacji, a co za tym idzie miały mieć charakter poglądowy - tym bardziej skoro Zamawiający wymagał podania minimalnego zakresu prezentacji (co wynika wprost z użytego sformułowania „co najmniej"). Niezależnie od powyższego, istotne w tej sprawie jest to, że Zamawiający nadał rysunkom charakter dokumentu przedmiotowego. W konsekwencji był to dokument podlegający uzupełnieniu w trybie art. 26 ust. 3 Pzp. Ocena zgodności oferty Przystępującego z treścią SIWZ musi być tym samym dokonywana w oparciu o dokumenty uzupełnione, które nie pozostawiają wątpliwości, co do zachowania wymogu wykonania kontenera w zamkniętych przestrzeniach ograniczających z zewnątrz dostęp do zainstalowanych w nich urządzeń. W piśmie z 09.12.2016 r. Przystępujący Konsorcjum WZI wskazał, że „Konstrukcja kontenera dowódczo-sztabowego posiada od strony modułu technicznego zamknięte przestrzenie ograniczające z zewnątrz dostęp do zainstalowanych w nich urządzeniach w postaci metalowych drzwi. Przedstawia je widok kontenera dowódczo sztabowego po rozłączeniu od modułu technicznego przedstawiony

38 w zał. 5". Przystępujący wraz z wyjaśnieniami złożył rysunek „Widok kontenera DowódczoSztabowego po rozłączeniu od Modułu Technicznego" (zał. Nr 5 do pisma z 09.12.2016 r.).

Przedmiotowy rysunek wprost potwierdza zastosowanie metalowych drzwi, zgodnie z wymogiem zawartym w pkt 7.1.1.1 WZTT. Za niezrozumiałe uznał argumenty Odwołującego o „dorysowaniu" metalowych drzwi oraz o rzekomej zmianie treści oferty.

Zgodnie z art. 26 ust.3 Pzp, Zamawiający wzywa wykonawców, którzy w określonym terminie nie złożyli wymaganych oświadczeń lub dokumentów, o których mowa w art. 25 ust. 1, lub którzy nie złożyli pełnomocnictw, albo którzy złożyli wymagane przez zamawiającego oświadczenia i dokumenty, o których mowa w art. 25 ust. 1, zawierające błędy lub którzy złożyli wadliwe pełnomocnictwa, do ich złożenia w wyznaczonym terminie. Nawet jeżeli pierwotnie złożony rysunek nie prezentował w stopniu wystarczającym zastosowania zamkniętych przestrzeni to Przystępujący WZI miał prawo do uzupełnienia tego dokumentu przedmiotowego, a tym samym miał prawo do złożenia dokumentu potwierdzającego zachowanie wymogu, o którym mowa w pkt 7.1.1.1 WZTT, a więc prawo do złożenia rysunku przedstawiającego zastosowanie metalowych drzwi. Argumenty Odwołującego o „dorysowywaniu" tych drzwi pomijają tym samym istotę i cel procedury z art. 26 ust. 3 Pzp.

W okolicznościach niniejszej sprawy za bezzasadny należy uznać zarzut niezgodności treści oferty Konsorcjum WZI z treścią SIWZ. Przywołał wyrok KIO z 11.02.2014 r., sygn. akt KIO 141/14. Złożenie przedmiotowego rysunku nie może być również postrzegane na płaszczyźnie zmiany treści oferty po terminie składania ofert. Złożony rysunek nie wprowadzał w sposób następczy treści, która nie była zawarta od początku w złożonej ofercie. Powyższe wynika chociażby z treści zał. nr 17 do oferty - Opis dostarczanego/Planowanego do dostarczenia wyrobu - gdzie wykonawca w pkt 7 Tabeli zgodności (ppkt 7.1.1.1) podał m.in. informacje o wykonaniu konstrukcji kontenera w zamkniętych przestrzeniach ograniczających z zewnątrz dostęp do zainstalowanych w nich urządzeń. W konsekwencji, Przystępujący poprzez złożenie wyjaśnień oraz rysunku przy piśmie z 09.12.2016 r., nie wprowadził do oferty żadnych nowych treści. Tym samym twierdzenia Odwołującego o niedopuszczalnej po dniu składania ofert zmianie treści oferty należy uznać za bezpodstawne. Wskazał, że nawet w sytuacji, gdy treść oferty rekonstruowana jest na podstawie dokumentów przedmiotowych, dopuszczalna jest wymiana i modyfikowanie tych dokumentów, w trybie art. 26 ust. 3 Pzp, bądź składanie wyjaśnień w trybie art. 87 ust. 1 Pzp. Ważne pozostaje jedynie to, by dokonana wymiana bądź modyfikacja nie wprowadzała nowych treści, nie zawartych pierwotnie w treści oferty, jak wskazano wcześniej, złożenie rysunku (zał. nr 5 do pisma z 09.12.2016 r.) nie wprowadzało treści, która nie byłaby zawarta pierwotnie w złożonej ofercie. Przykładowo, w wyroku KIO z 07.05.2014 r., sygn. akt: KIO 796/14. Co przy tym istotne, składane rysunki nie mogą być uznawane za dokumenty, na podstawie których dokonuje się rekonstrukcji

39

treści oferty [co wynika chociażby z tego, że Zamawiający nie wymagał zobrazowania tymi rysunkami całości oświadczenia woli wykonawcy - używając w sekcji VIII pkt 1 ppkt 3 SIWZ sformułowania „co najmniej"). Reasumując: Konstrukcja kontenera dowódczo - sztabowego posiada od strony modułu technicznego zamknięte przestrzenie ograniczające z zewnątrz dostęp do zainstalowanych w nich urządzeń w postaci metalowych drzwi zgodnie z wymaganiem WZTT p. 7.1.1.1, co Przystępujący potwierdził w zał. Nr 17 do oferty, jak również pismem z 09.12.2016 r. w zał. nr 5 do tego pisma. Prezentowane na zał. nr 5 do pisma z 09.12.2016 r. drzwi są integralną częścią oferty, w tym integralną częścią dokumentacji MMSD o/p.

W odniesieniu do pkt III pkt 3 (str. 12-13 uzasadnienia odwołania). Oferta złożona przez Przystępującego Konsorcjum WZI spełnia wymagania postawione w pkt 7.1.1.2 WZTT.

W odniesieniu do argumentacji Odwołującego istotnym jest to, że Odwołujący nie wskazuje, na czym konkretnie ma polegać niezgodność oferty z treścią SIWZ. Dla ustalenia, czy owa niezgodność ma miejsce konieczne jest ustalenie i porównanie treści oferty z treścią wymogów zawartych w SIWZ, i dopiero wówczas, gdy wynik tego porównania pokazuje rozbieżność między oświadczeniem woli wykonawcy, a oświadczeniem woli Zamawiającego, można mówić o niezgodności oferty z treścią SIWZ. Odwołujący, co prawda przytacza pkt 7.1.1.2 WZTT, ale nie jest wiadomym, z którym z wymogów zawartych w tej części SIWZ, ma rzekomo pozostawać niezgodna oferta Przystępującego. Odwołanie w tym zakresie pozostaje niedookreślone i niezrozumiałe. Znamienny pozostaje fakt, że Odwołujący podobnie jak w szeregu innych miejsc uzasadnienia odwołania - poprzestaje na przytoczeniu danego punktu z WZTT, a następnie opiera swój wywód na temat niezgodności oferty z treścią SIWZ, na własnych przypuszczeniach, wyobrażeniach, bądź dywagacjach, co do zagrożeń lub ryzyk, jakie mogą rzekomo wystąpić na etapie realizacji zamówienia.

Dodatkowo, czyni to w sytuacji, gdy SIWZ nie zakazywała zastosowania danych rozwiązań przy konstrukcji MMSD o/p. W istocie podstawy faktyczne postawionych zarzutów sprowadzają się nie do niezgodności oferty z treścią SIWZ, ale do zastosowania przez Przystępującego WZI danego rozwiązania technicznego, które Odwołujący uznaje i stara się przedstawić za rozwiązanie niewłaściwe bądź stwarzające ryzyka przedstawione przez Odwołującego w sposób arbitralny i hipotetyczny. Powyższa taktyka procesowa widoczna jest przy zarzucie niezgodności oferty z pkt 7.1.1.2 WZTT, gdzie Odwołujący po przytoczeniu brzmienia pkt 7.1.1.2 WZTT, przechodzi do kwestionowania wykorzystania przestrzeni Modułu Technicznego, jako magazynu dla schodów, podestów, poręczy, czy pokryć maskujących - gdzie kwestie te w ogóle nie zostały odzwierciedlone w treści pkt 7.1.1.2 WZTT, z którym zastosowane rozwiązanie ma rzekomo pozostawać w niezgodności. Co szczególnie istotne Odwołujący nie wskazuje treści SIWZ, która zakazywałaby zastosowania takiego rozwiązania. Odwołujący pomija lub stara się zmarginalizować fakt, że Zamawiający

40 w treści SIWZ określił ogólne wymagania konstrukcyjne (przykładowo: pkt 6 WZTT, str. 8).

Podobnie, Odwołujący pomija, że zgodnie z treścią SIWZ (Sekcja III pkt 6) ocena zgodności MMSD o/p ma zostać dokonana w trybie ustawy z dnia 17 listopada 2006 r. o systemie oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności i bezpieczeństwa państwa i rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 11 stycznia 2013 r. w sprawie szczegółowego wykazu wyrobów podlegających ocenie zgodności oraz sposobu i trybu przeprowadzenia oceny zgodności wyrobów przeznaczonych na potrzeby obronności państwa. W sposób tożsamy i krytyczny należy ocenić wywody Odwołującego na temat wytwarzania wysokiej temperatury, wydłużenia czasu na przygotowanie MMSD o/p do użytkowania, wydłużenia niezbędnego czasu na „zwinięcie MMSD o/p", czy przedstawiane „wyobrażenie" na temat funkcjonowania MMSD o/p samodzielnie bez konieczności posiadania Modułu Technicznego. Należy powtórzyć, że Odwołujący nie podaje konkretnych zapisów SIWZ dotyczących, czy to wytwarzania temperatury, czasu na przygotowanie MMSD o/p, czasu na „zwinięcie" MMSD o/p, czy ostatniej kwestii, w odniesieniu, do której Odwołujący także opiera swoje stanowisko na przypuszczeniach. Zgodnie z pkt 7.1.4.4 WZTT, kontener powinien umożliwić krótki czas (nie więcej niż 15 minut) rozwinięcia/zwinięcia przez etatową załogę (2 osoby) w różnych warunkach terenowych.

Elementy wyposażenia modułu technicznego zgodnie z zapisami zawartymi w instrukcji użytkowania są wynoszone na zewnątrz MMSD o/p w celu zapewnienia właściwej

eksploatacji MMSD o/p, czas niezbędny do opróżnienia modułu technicznego został uwzględniony w czasie przeznaczonym na rozwinięcie MMSD o/p. Przystępujący spełnił wszystkie wymagania w tym zakresie.

Reasumując Odwołujący sformułował podstawy faktyczne stawianego zarzutu w sposób niedookreślony i niezrozumiały. Nie wskazał konkretnych zapisów SIWZ, z którymi oferta Przystępującego miałaby pozostawać w niezgodności. Odwołujący nie wykazał, ani nie udowodnił owej niezgodności, w tym nie udowodnił, że zastosowane przez Przystępującego rozwiązania pozostają w sprzeczności z wymogami Zamawiającego, bądź nie pozwalają na zachowanie wymogów postawionych w treści SIWZ. Stanowisko i argumentacja Odwołującego nie znajduje oparcia w treści oferty Przystępującego oraz treści SIWZ. Co również istotne przeciwko Odwołującemu przemawia orzecznictwo Krajowej Izby Odwoławczej, w świetle którego: Zamawiający, aby miał obowiązek skorzystania z art.

89 ust. 1 pkt 2 p.z.p. musi w pierwszej kolejności ustalić bezsporną treść oferty oraz jednoznaczną i nie budzącą wątpliwości treść SIWZ jako wzorca, do którego porównywać będzie można treść oferty. Następnie, gdy wynik porównania ustalonej treści oferty z wzorcem SIWZ daje różnicę w treści, zamawiający ma obowiązek rozważyć możliwość dokonania poprawy treści oferty zgodnie z treścią art. 87 ust. 2 pkt 3 p.z.p., a dopiero gdy nie będzie to możliwe dopiero wolno mu i jest to jego obowiązek odrzucić ofertę (wyrok KIO

41 z 14.10.2015 r., sygn. akt: KIO 2138/15). Dla uznania oferty za niezgodną z SIWZ i odrzucenia jej na podstawie tego przepisy konieczne jest wykazanie ponad wszelką wątpliwość, że oferowany przedmiot nie odpowiada treści SIWZ. Nie jest w takim wypadku wystarczające zasianie wątpliwości co do cech przedmiotu, czy też jego zgodności z SIWZ (wyrok KIO z 23.01.2015 r., sygn. akt: KIO 70/15). Oferta jest niezgodna z treścią SIWZ, jeśli z tej oferty wprost wynika taka niezgodność (wyrok KIO z 22.11.2016 r., sygn. akt KIO 2110/16). Jedynie jednoznaczna niezgodność treści oferty wykonawcy z treścią SIWZ może stanowić podstawę do odrzucenia oferty wykonawcy (wyrok KIO z 07.10.2016 r., sygn. akt KIO 1771/16).

W odniesieniu do pkt III pkt 4 (str. 13-14 uzasadnienia odwołania). Oferta złożona przez Przystępującego Konsorcjum WZI spełnia wymagania postawione w pkt 7.1.1.3 WZTT.

Podnoszona przez Odwołującego niezgodność oferty z treścią SIWZ z uwagi na widniejący na rysunku „Kontener rozkładany KR-15/5-MMSD zabudowa dla MMSD o/p Sposób montażu" (str. 285 oferty), zapis o treści „z kabiną czteroosobową" - ma charakter niezgodności pozornej. Przedmiotem zamówienia, a co za tym idzie przedmiotem zobowiązania wykonawcy, nie jest zbudowanie pojazdu samochodowego, dla którego zasadne byłoby rozważanie, czy pojazd ten ma kabinę cztero-, czy dwuosobową. Istotą zobowiązania wykonawcy jest wykonanie i wyposażenie w niezbędne elementy kontenera dowódczo-sztabowego oraz modułu technicznego; odbiór na potrzeby wykonania MMSD o/p pojazdu samochodowego (pozyskanego przez SZ RP w ramach innej umowy) od jego producenta oraz montaż kontenera dowódczo-sztabowego oraz modułu technicznego na ww. pojeździe (Sekcja III pkt 1 OPZ). Przystępujący (podobnie jak inni wykonawcy) nie wykonuje więc pojazdów samochodowych (a jedynie odbiera je od producenta, który dostarcza te pojazdy w ramach innej umowy zawartej z Zamawiającym) - i na tych pojazdach dokonuje montażu MMSD o/p. Pojazdy samochodowe, na podwoziu których ma zostać zabudowane MMSD o/p są pozyskiwane przez Zamawiającego w ramach umowy z 22.12.2014 r. od producenta firmy J. Sp. z o.o. Skoro więc wykonawca nie odpowiada, ani nie ma wpływu na budowę kabiny pojazdu (czy jest to kabina cztero-, czy dwuosobowa), to nie istnieje możliwość, by mógł w tej materii oferować Zamawiającemu przedmiot, który byłby niezgodny z treścią SIWZ. Istotą zobowiązania wykonawcy jest w tym postępowaniu zapewnienie montażu MMSD o/p na pojeździe dostarczanym w ramach innej umowy. W tym celu wykonawca miał obowiązek uzgodnić z producentem podwozi sposób montażu kontenera na pojeździe bazowym i uzyskać pisemne potwierdzenie akceptacji przyjętego przez wykonawcę rozwiązania technicznego (Sekcja III pkt 11 ppkt 2 SIWZ). Przystępujący Konsorcjum WZI złożyło wraz z ofertą Akceptację przez producenta podwozi sposobu montażu kontenera na pojeździe bazowym (zał. nr 2 do oferty).

W przedmiotowym załączniku producent podwozi bazowych dostarczanych do SZ RP

42

w ramach umowy z 22.12.2014 r. potwierdził uzgodnienie z Przystępującym i zaakceptował rozwiązania techniczne montażu kontenera za pomocą naroży zaczepowych zgodnie z rysunkami nr 087.00.00.00 i nr 087.60.00.00 (str. 73 i 74 oferty), jak również zaakceptował instalację elementów siatek maskujących na konstrukcji podwozia J. 662.D43. Producent zaakceptował tym samym rozwiązanie techniczne przedstawione na ww. rysunkach, do których nawiązuje Odwołujący w treści odwołania. Bez znaczenia pozostaje w tej materii widniejący na jednym z tych rysunków zapis „z kabiną czteroosobową". Zapis ten nie stanowił przeszkody dla akceptacji przez producenta podwozi bazowych rozwiązania technicznego montażu kontenera - a to właśnie (montaż kontenera na pojeździe bazowym) stanowiło istotę wymogów SIWZ. Dodatkowo, należy wskazać, że wymogiem SIWZ było wyposażenie MMSD o/p w zaczepy umożliwiające jego mocowanie na środkach transportu oraz pozwalających na ewakuację i holowanie MMSD o/p przez inny ciągnik (przypis do Sekcji III pkt 11 ppkt 2 SIWZ). Tym bardziej bez znaczenia pozostaje to, że w jednym rysunku znalazł się zapis o treści „z kabiną czteroosobową". Za całkowicie bezpodstawne należy uznać także dalsze supozycje Odwołującego, który opiera swoje tezy na „przypuszczeniach, iż konsorcjum WZI sporządziło ofertę na MMSD o/p na innym niż docelowe [wymagane) podwozi samochodowe firmy J.". Co istotne zarzut w tej części należy uznać za blankietowy. Odwołujący ograniczył się do ogólnikowego stwierdzenia „wszystkie pozostałe rysunki, na których widoczne jest podwozie J. przedstawiają inne wykonanie samochodu J.". Nie wskazano, które konkretnie i w jakiej części. Tak sformułowany zarzut, z uwagi na jego blankietowość i ogólnikowość, utrudnia obronę przed dowolnymi sugestiami Odwołującego. Niezależnie od powyższego, argumentacja Odwołującego jest także w tym przypadku oparta na błędnym założeniu o wykonywaniu przez wykonawcę samochodu J..

Ten element stanowi przedmiot odrębnej umowy Zamawiającego, zaś w tym postępowaniu obowiązkiem wykonawcy było zapewnienie montażu MMSD o/p na podwoziu bazowym -co Przystępujący jednoznacznie potwierdził składając oświadczenie producenta. Wywody i supozycje Odwołującego na temat rysunków, gdzie widoczne jest podwozie J. pozostają już w świetle ww. oświadczenia producenta - bezprzedmiotowe. Tym bardziej, gdy weźmie się pod uwagę fakt, że składane rysunki - zgodnie z wymogiem zawartym w Sekcji VIII pkt 1 ppkt 3 SIWZ - prezentowały widok MMSD o/p (a nie podwozia J.).

Reasumując. Przedstawiony w ofercie rysunek Kontener rozkładany KR-15/5-MMSD zabudowa dla MMSD o/p sposób montażu na podwoziu jednoznacznie potwierdza, że oferowany kontener dowódczo -sztabowy wraz z modułem technicznym jest w pełni kompatybilny pod względem montażu na podwoziu bazowym przeznaczonym do MMSD o/p, wszystkie wymiary określające rozstaw naroży zaczepowych służące do mocowania kontenera dowódczo - sztabowego i modułu technicznego do pojazdu bazowego są zgodne z dokumentacją otrzymaną z J. sp.

43 z o. o. "Podwozie samochodu ciężarowego J. P662.D43 kod tematu P16". Przystępujący zaoferował wyrób w pełni zgodny z treścią SIWZ oraz dokonał uzgodnienia w tym zakresie, które zostało dołączone do oferty.

Z ostrożności Przystępujący podnosi, że: -Zapis dotyczący „z kabiną czteroosobową" mógł zostać sprostowany przez Zamawiającego, jako oczywista omyłka pisarska (zwłaszcza, gdy w zał. nr 17 do oferty, który odpowiada zał. nr 4 do SIWZ, Przystępujący podał w pkt 7.1.1.3 zapis o treści „z kabiną dwuosobową").

Podnoszone przez Odwołującego zarzuty nie miały, ani nie mogłyby mieć wpływu na wynik postępowania. Zamawiający nie żądał wyjaśnień w zakresie dotyczącym rysunków, na których widoczne jest podwozie J.. W konsekwencji, bez przeprowadzenia procedury z art. 87 ust. 1 Pzp bądź art. 26 ust. 3 lub 4 Pzp, nie jest możliwe przesądzenie o niezgodności oferty z treścią SIWZ. Zarzuty Odwołującego i postawione żądanie odrzucenia oferty z uwagi na powyższe kwestie, są nie dość, że bezpodstawne, to również przedwczesne.

W odniesieniu do pkt III pkt 5 (str. 14-15 uzasadnienia odwołania). Oferta złożona przez Przystępującego Konsorcjum WZI spełnia wymagania postawione w pkt 7.6.1.4 WZTT.

Odwołujący pomija to, że dostosowanie urządzenia do zasilania trójfazowego nie wyklucza możliwości zasilania 230V AC. Zaoferowane urządzenie jest w pełni dostosowane do zasilania 230V AC, co wynika z faktu, iż sprężarkę UDO, której elementem składowym jest silnik elektryczny jest zasilany jednofazowo (230 V AC) w układzie z kondensatorem (linia L zasilania połączona z zaciskiem Tl złącza sprężarki, Linia N zasilania połączona z zaciskiem

T2 złącza sprężarki, kondensator jednym zaciskiem połączony z zaciskiem Tl złącza sprężarki oraz drugim zaciskiem z zaciskiem T3 złącza sprężarki). UDO do poprawnej pracy wymaga zasilania 24 V DC, które wytwarzane jest za pomocą zintegrowanego zasilacza pokładowego ZZP stanowiącego element wyposażenia MMSD o/p, ZZP i sprężarka udo zasilane są z tej samej fazy napięcia 230 V AC. Należy również zwrócić uwagę na fakt, że prezentowana w ofercie tablica zabezpieczeń w zał. nr 29 odnosi się do pełnionej przez nią funkcji w MMSD o/p i nie dostarcza całościowej informacji na temat systemu zasilania MMSD o/p (Zamawiający zgodnie z SIWZ nie wymagał informacji w tym zakresie). W świetle powyższego UDO zasilany jest pojedynczym napięciem 230 V AC. Przystępujący podkreśla, że również w zakresie omawianego zarzutu, podstawy faktyczne przedstawione przez Odwołującego sprowadzają się do przedstawiania w sposób subiektywny stanu rzeczy, z którego Odwołujący wyprowadza następnie rzekome „wątpliwości", co do zgodności oferty z treścią SIWZ. Jak wskazano, w przywołanym wcześniej orzecznictwie, nie może to stanowić podstawy do stwierdzenia niezgodności oferty z treścią SIWZ. Odwołujący nie przedstawia również żadnych rzeczowych kontrargumentów, które podważałyby informacje przedstawione w piśmie A.K. Sp. z o.o. Odwołujący pomija, że Zamawiający nie sprecyzował

44 algorytmu przygotowania MMSD o/p . do przechowywania zostawiając dowolność działań przygotowania MMSD o/p do przechowywania które szczegółowo wyjaśnia instrukcja użytkowania, jak również nie precyzował poziomu szczegółowości załączonych do rysunków i oferty prezentacji odnośnie systemu dynamicznego osuszania.