Postanowienie KIO 125/25 z 11 lutego 2025

Zamawiający – Gmina Wrocław w imieniu i na rzecz której działają Wrocławskie Mieszkania spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą we Wrocławiu prowadzi postępowanie o​ udzielenie zamówienia publicznego pn. „Utrzymanie stałej czystości i porządku części wspólnych budynków oraz miejsc gromadzenia odpadów stałych z nieruchomości Gminy Wrocław” znak postępowania: W M/SZP/PN/103/2024/G, zwane dalej „Postępowaniem”. Postępowanie prowadzone jest w trybie przetargu nieograniczonego, zgodnie z ustawą dnia 11 września 2019 roku Prawo zamówień publicznych dalej zwaną „Ustawą Pzp” lub „ustawą”.

Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej:

OJ S 2/2025 03/01/2025 z dnia 3 stycznia 2025 roku.

W dniu 13 stycznia 2025 roku do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej zostało wniesione odwołanie przez wykonawcę S&A Service spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą we Wrocławiu (zwanego dalej „Odwołującym”) wobec treści specyfikacji warunków zamówienia sporządzonej przez Zamawiającego w Postępowaniu.

Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie przepisów ustawy Pzp w następującym zakresie:

1. art. 99 ust. 1 ustawy Pzp oraz art. 3531 k ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks cywilny (Dz. U. z 2019 r. poz.

1145; dalej: „k.c.”) w zw. z art. 8 ust. 1 w zw. z art. 16 pkt 1 i 3 ustawy PZP poprzez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób niejednoznaczny i niewyczerpujący, bez uwzględnienia wszystkich wymogów i okoliczności mogących mieć wpływ na sporządzenie oferty oraz sprzeczny z zasadami współżycia społecznego jako obciążający wykonawcę trudnym do oszacowania ryzykiem, tj. przez wskazanie ​ w OPZ, Załączniku nr 3 do umowy pkt. 9 oraz Załączniku nr 2 do umowy pkt. 1 ppkt. 3) f), że wykonawca będzie zobowiązany do usunięcia na bieżąco wszystkich odpadów tzw. problemowych, zgromadzonych w miejscach gromadzenia odpadów lub części wspólnego użytkowania budynków objętych zamówieniem, również odpadów niewymienionych w dokumentacji przetargowej, w sytuacji, gdy szczególne właściwości niektórych kategorii odpadów (w szczególności odpadów niebezpiecznych) mogą wymagać specjalistycznych zasobów sprzętowych i ludzkich, uprawnień lub innych kwalifikacji, których wykonawca zawodowo zajmujący się sprzątaniem nieruchomości i terenów zewnętrznych może nie posiadać i tym samym nie jest w stanie definitywnie zobowiązać się do usunięcia takich odpadów ani tym bardziej oszacować kosztów takiego usunięcia w chwili składania oferty.

1. art. 99 ust. 1 ustawy PZP oraz art. 3531 k ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks cywilny (Dz. U. z 2019 r. poz.

1145; dalej: „k.c.”) w zw. z art. 8 ust. 1 w zw. z art. 16 pkt 1 i 3 ustawy PZP poprzez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób niejednoznaczny ​ i niewyczerpujący, bez uwzględnienia wszystkich wymogów i okoliczności mogących mieć wpływ na sporządzenie oferty oraz sprzeczny z zasadami współżycia społecznego jako obciążający wykonawcę trudnym do oszacowania ryzykiem - w związku z czym Wykonawca nie jest w stanie obiektywnie sporządzić oferty,

zawierającej ekwiwalentną odpowiedź cenową, a dodatkowo dokonany niezgodnie z zacytowanym przepisem ​ art. 99 ust. 1. Istota tego przepisu sprowadza się więc do określenia przez zamawiającego swoich wymagań dotyczących przedmiotu zamówienia tak szczegółowo i tak dokładnie, aby każdy wykonawca był w stanie zidentyfikować czego zamawiający oczekuje. Opis przedmiotu zamówienia dotyczący niniejszego zamówienia, zobowiązuje wykonawcę do podejmowania czynności, których treści ani rozmiaru nie sposób przewidzieć, a które będą uzależnione jedynie od inicjatywy Zamawiającego, ​ a w rezultacie naruszenie zasady uczciwej konkurencji oraz równego traktowania przedsiębiorców.

1. art. 99 ust. 1 Pzp, art. 16 Pzp i art. 17 ust. 1 Pzp poprzez zaniechanie opisania przedmiotu zamówienia w sposób jednoznaczny i precyzyjny oraz uwzgledniający wszystkie wymagania i okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty z uwagi na brak precyzyjnego określenia warunków usuwania padłych zwierząt, realizacja których jest objęta szczególnymi wymogami prawnymi, których Zamawiający nie uwzględnił w warunkach udziału.

W oparciu o powyższe zarzuty Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu:

1. uwzględnienie odwołania w całości; 2.nakazanie Zamawiającemu dokonanie zmiany postanowień dokumentów zamówienia polegających na: a) dodaniu postanowienia do Załącznika nr 3 do umowy pkt. 9 oraz Załącznika nr 2 do umowy pkt. 1 ppkt. 3) f) zastrzeżenia: „W przypadku, gdy usunięcie odpadów tzw. przez Zamawiającego „problematycznych” będzie wymagało szczególnych kompetencji lub uprawnień, których Wykonawca nie posiada lub gdy będzie się wiązało z nadmiernymi kosztami, Wykonawca może zwolnić się z obowiązku usunięcia tych odpadów. W takim przypadku Zamawiający zleci usunięcie przedmiotowych odpadów innemu podmiotowi.” b)dokonanie modyfikacji opisu przedmiotu zamówienia, Załącznika nr 3 oraz Załącznika nr 2 do umowy poprzez doprecyzowanie konkretnej (lub maksymalnej) krotności oraz ilości dla wskazanych w odwołaniu czynności i likwidację określeń nieprecyzyjnych jak: według potrzeb czy na bieżąco. c)dokonanie modyfikacji opisu przedmiotu zamówienia, Załącznika nr 3 oraz Załącznika nr 2 do umowy poprzez albo wykreślenie obowiązków usuwania padłych zwierząt ​ z dokumentacji postępowania albo doprecyzowania zasady realizacji tych usług oraz wskazania zasad rozliczenia, a także wskazanie wymogu posiadania przez oferenta niezbędnych uprawnień zgodnie z przepisami prawa.
2. Zasądzeniu na rzecz Odwołującego kosztów postępowania odwoławczego tj. kosztów złożenia odwołania, kosztów transportu i ewentualnych kosztów zastępstwa procesowego, zgodnie z właściwymi przepisami.

Skład orzekający Krajowej Izby Odwoławczej, wyznaczony do rozpoznania niniejszej sprawy odwoławczej ustalił i zważył, co następuje:

Izba stwierdziła, że odwołanie czyni zadość wymogom proceduralnym zdefiniowanym w Dziale IX ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych, tj. odwołanie nie zawiera braków formalnych oraz został uiszczony od niego wpis. Izba ustaliła, ż​ e nie zaistniały przesłanki określone w art. 528 ustawy Pzp, które skutkowałyby odrzuceniem odwołania.

Izba ustaliła, że do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego nie zgłosił przystąpienia żaden wykonawca, Zamawiający pismem z dnia 3 lutego 2025 roku (wpływ do Izby 4 lutego 2025 roku) złożył do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej pisemne stanowisko – Odpowiedź na odwołanie, w którym oświadczył, że uwzględnia Odwołanie w całości. W uzasadnieniu Zamawiający wskazał: Po zapoznaniu się z treścią Odwołania oraz wnioskami o wyjaśnienie treści SW Z w toku postępowania, Zamawiający dokonał zmian treści TOM III Specyfikacji Warunków Zamówienia tj.

Opisu przedmiotu zamówienia, w taki sposób aby uwzględnić ​ całości zarzuty Odwołania i zgodnie z jego żądaniami głównymi w następujący w sposób: w

1. doprecyzowanie konkretnej (lub maksymalnej) krotności oraz ilości dla wskazanych ​w odwołaniu czynności i likwidację określeń nieprecyzyjnych jak: według potrzeb czy na bieżąco,
2. dokonanie modyfikacji opisu przedmiotu zamówienia, Załącznika nr 3 oraz Załącznika nr 2 do umowy poprzez albo wykreślenie obowiązków usuwania padłych zwierząt ​z dokumentacji postępowania albo doprecyzowania zasady realizacji tych usług oraz wskazania zasad rozliczenia, a także wskazanie wymogu posiadania przez oferenta niezbędnych uprawnień zgodnie z przepisami prawa,
3. dodanie do postanowień umowy zapisów, z których wynika, że Wykonawca będzie uprawniony do zwolnienia się z obowiązku usuwania odpadów „problematycznych” poprzez wprowadzenie następującego zastrzeżenia:

„Zamawiający informuje, ​że „W przypadku, gdy usunięcie odpadów tzw. przez Zamawiającego „problematycznych” będzie wymagało szczególnych kompetencji lub uprawnień, których Wykonawca

​nie posiada lub gdy będzie się wiązało z nadmiernymi kosztami, Wykonawca zwrócić s​ ię do Zamawiającego o zwolnienie z obowiązku usunięcia tych odpadów, a Zamawiający rozpatrzy wniosek biorąc pod uwagę wszelkie okoliczności danego przypadku. Wykonawca zobowiązany jest realizować umowę zgodnie z zapisami SWZ i przepisami prawa.”

W zaistniałych okolicznościach, w związku z uwzględnieniem przez Zamawiającego ​ całości zarzutów podniesionych w odwołaniu i brakiem przystąpień do postępowania odwoławczego po stronie w Zamawiające, postępowanie odwoławcze należało umorzyć n​ a podstawie art. 522 ust. 1 Pzp. Zgodnie z treścią art. 522 ust. 1 ustawy Pzp W przypadku uwzględnienia przez zamawiającego w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu, Izba może umorzyć postępowanie odwoławcze na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron oraz uczestników postępowania odwoławczego, którzy przystąpili do postępowania po stronie wykonawcy, pod warunkiem że w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił w terminie żaden wykonawca. W takim przypadku zamawiający wykonuje, powtarza l​ ub unieważnia czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu.

W konsekwencji mając na względzie okoliczności niniejszej sprawy, orzeczono jak w sentencji na podstawie przepisu art. 568 pkt 3) ustawy Pzp, umarzając postępowanie odwoławcze, orzekając w formie postanowienia na podstawie art.

553 zd. 2 Pzp.

O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 574 i 575 Pzp oraz § 9 ust. 1 pkt 2 l​ it. a) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 roku w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania o​ raz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020r., poz. 2437 z​ e zmianami).

Wobec powyższego orzeczono jak w sentencji.

Przewodniczący

…..….………………………