Wyrok KIO 644/13 z 8 kwietnia 2013

Odwołania złożone w przedmiotowym postępowaniu odwoławczym zostały oznaczone następującymi Sygn. akt: KIO 644/13, KIO 647/13, KIO 648/13 i KIO 658/13.

Dotyczą one postępowań o udzielenie zamówień publicznych prowadzonych w trybie przetargów nieograniczonych gdzie „zamawiającym” jest Miasto Łódź; 90-926 Łódź, ul.

Piotrkowska 104.

Zgodnie z użytymi nazwami przedmiotem tych postępowań jest odbieranie bądź odbieranie i zagospodarowanie odpadów komunalnych z terenu Miasta Łodzi a odwołania dotyczą następujących sektorów Miasta i zakresów regulacji postępowań o udzielenie zamówienia publicznego:

1. – Sektor Widzew- odwołanie zostało wniesione w dniu 19.03.2013r. przez spółkę SITA Polska Sp. z o.o. ul. Zawodzie 5; 02-981Warszawa zwaną dalej „odwołującą Sita” oraz „Sita”; Sygn. akt KIO 644/13 i dotyczy postanowień Ogłoszenia o zamówieniu i Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia (siwz); Ogłoszenie o zamówieniu nastąpiło w dniu 09.03.2013r. Dz. Urz. U. E pod poz. 2013/S 049-080025 pn. „odbieranie i zagospodarowanie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości na terenie Miasta Łodzi Sektor Widzew”;
2. –Sektor Górna- odwołanie zostało wniesione w dniu 19.03.2013r. przez spółkę ALBA Ekoplus Sp. z o.o. ul. Starocmentarna 2, 41-300 Dąbrowa Górnicza zwaną dalej „odwołującą Alba”; Sygn. akt KIO 647/13 i dotyczy Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia (siwz); Ogłoszenie o zamówieniu nastąpiło w dniu 09.03.2013r. Dz.

Urz.U.E pod poz. 2013/S 049-080020 p.n. „odbieranie i zagospodarowanie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości na terenie Miasta Łodzi Sektor Górna”; w dniu 22.03.2013r. przystąpiła do postępowania odwoławczego SITA po stronie odwołującego;

1. –Sektor Polesie – odwołanie zostało wniesione w dniu 19.03.2011r. przez spółkę ALBA Ekoplus Sp. z o.o. ul. Starocmentarna 2, 41-300 Dąbrowa Górnicza zwaną dalej „odwołującą Alba”; Sygn. akt KIO 648/13 i w dniu 21.03.2013r.przez spółkę Zakład Robót Sanitarnych „Sanator” Sp. z o.o. Rąbień ul. Pańska 68/70; 95-070

Aleksandrów Łódzki zwaną dalej odwołującą; Sygn. akt KIO 658/13; obydwa odwołania dotyczą Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia (siwz); Ogłoszenie o zamówieniu nastąpiło w dniu 09.03.2013r. Dz. Urz.U.E pod poz. 2013/S 0494

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

080019 p.n. „odbieranie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości na terenie Miasta Łodzi Sektor Polesie”; SIWZ została zamieszczona na stronie internetowej od dnia 11.03.2013r. Do obydwu odwołań przystąpiła spółka SITA kolejno w dniu 22.03.2013r. i w dniu 25.03.2013r.

Prezes Krajowej Izby Odwoławczej zarządził łączne rozpoznanie powyżej przywołanych odwołań na podstawie art.189 ust.1 zdanie drugie ustawy z dnia 29 stycznia 2004r. – Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010r. Nr 113, poz. 759 ze zm.) zwanej dalej „ustawą pzp”.

Sygn. akt

KIO 644/13

W dniu 19.03.2013r. do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej złożono odwołanie pismem z datą na ten sam dzień przez spółkę „Sita” w postępowaniu prowadzonym przez Miasto Łódź (zamawiający).

Odwołanie w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego prowadzone jest w trybie przetargu nieograniczonego, na „odbieranie i zagospodarowanie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości na terenie Miasta Łodzi – Sektor Widzew.

Ogłoszenie o zamówieniu opublikowano w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 9 marca 2013r. pod poz. 2013/S 079-080025.

Odwołanie złożono w związku ze sformułowaniami zawartymi w Ogłoszeniu o zamówieniu i Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia (siwz) w sposób niezgodny z przepisami ustawy pzp w następującym zakresie:

1. Wprowadzenie w pkt III.2.1. Ogłoszenia o zamówieniu oraz w pkt 5.1.1. siwz wymogu posiadania przez wykonawcę ubiegającego się o zamówienie decyzji zezwalającej na prowadzenie działalności w zakresie zbierania odpadów komunalnych zgodnie z ustawą z dnia 14.12.2012r. o odpadach Dz.U. z 2013r.,poz. 21 (ustawa o odpadach).
2. Wprowadzenie w pkt III.2.1. Ogłoszenia o zamówieniu oraz w pkt 6.1.2.1. siwz obowiązku przedłożenia przez wykonawcę ubiegającego się o zamówienie decyzji zezwalającej na prowadzenie działalności w zakresie zbierania odpadów komunalnych zgodnie z ustawą o odpadach.
3. Zaniechania żądania od wykonawców ubiegających się o udzielenie zamówienia wpisania do prowadzonego przez Miasto(Gminę) Łódź rejestru działalności regulowanej 5

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

w zakresie prowadzenia działalności odbioru odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości zgodnie z ustawą z dnia 13 września 1996r. o utrzymaniu czystości i porządku w gminach ( Dz. U. z 1966r. Nr 132 poz.622 ze zm.) zwaną dalej „ustawą o ucipwg” oraz przedłożenia stosownego zaświadczenia o takim wpisie.

1. Opisu przedmiotu zamówienia (załącznik nr 1 do siwz część pt. ”dane liczbowe dotyczące sektora” w zakresie w jakim brak jest informacji niezbędnych do złożenia oferty, w tym takich informacji jak: o ilości nieruchomości niezamieszkałych i ich rodzaju, o ilości osób zamieszkałych w zabudowie jednorodzinnej, wielorodzinnej, ilości altanek śmietnikowych, ilości poszczególnych rodzajów pojemników przewidzianych do realizacji zamówienia oraz brak jest szczegółowych informacji dotyczących nieruchomości niezamieszkałych, w tym w szczególności informacji dotyczących użytkowników tych nieruchomości.
2. Paragraf 9 ust.2 lit. a i b załącznika nr 5 do siwz ( projektu umowy w sprawie zamówienia publicznego) w zakresie w jakim postanowienia te upoważniają zamawiającego do

żądania od wykonawcy kary umownej za „każdorazowy przypadek niewykonania lub nienależytego wykonania usługi lub też opóźnienia wykonania usługi”.

1. Paragraf 9 ust.2 lit.f i g załącznika nr 5 do siwz (projektu umowy w sprawie zamówienia publicznego) w całości.
2. Paragraf 5 ust.6 lit.”o” załącznika nr 5 do siwz stanowiącego wzór umowy w sprawie zamówienia publicznego zawierającego postanowienie, że obowiązkiem wykonawcy jest zagospodarowanie odpadów komunalnych, w sposób zapewniający osiągnięcie określonych w Rozporządzeniu Ministra Środowiska z dnia 9 maja 2012r. w sprawie poziomów recyklingu, przygotowania do ponownego użycia i odzysku następujących frakcji odpadów: papier, metale, tworzywa sztuczne i szkło t.j. w roku 2013- co najmniej 12% za każdy kwartał i w 2014r. - co najmniej 14% za każdy kwartał, w odniesieniu do masy odpadów komunalnych odebranych, w tym okresie z sektora przez wykonawcę.
3. Paragraf 12 ust.4 i 5 załącznika nr 5 do siwz stanowiącego wzór umowy w sprawie zamówienia publicznego, w zakresie to jakim postanowienie to stanowi, że 30 % należytego zabezpieczenia umowy nastąpi po upływie jednego roku po zakończeniu umowy i stanowić będzie zabezpieczenie roszczeń z tytułu szkody powstałej w trakcie realizacji umowy, a zgłoszonej w ciągu roku od zakończenia umowy.

Zaskarżonym czynnościom zamawiającego zarzucono naruszenie:

1. Art.22 ust.5 ustawy pzp, art.22 ust.1 pkt 1 pzp oraz art.7 ust.1 pzp w związku z art.9 c ustawy o utrzymaniu czystości poprzez :

6

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

1. Wprowadzenie w pkt 5.1.1 siwz oraz w pkt IIII.2.1. Ogłoszenia o zamówieniu, wymogu posiadania przez wykonawcę ubiegającego się o udzielenie zamówienia decyzji zezwalającej na prowadzenie działalności w zakresie zbierania odpadów komunalnych zgodnie z ustawą o odpadach oraz wymogu przedłożenia stosownej decyzji w tym zakresie, ze względu na to, że wymóg ten jest niezasadny, nieproporcjonalny, a ponadto niezwiązany z przedmiotem zamówienia i uniemożliwia złożenie w postępowaniu ofert przez wszystkich wykonawców zdolnych do realizacji zamówienia co narusza zasadę zachowania uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców.
2. Zaniechania żądania od wykonawców ubiegających się o udzielenie zamówienia wpisania do prowadzonego przez Miasto (Gminę) Łódź rejestru działalności regulowanej w zakresie prowadzenia działalności odbioru odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości oraz wymogu przedłożenia stosownego zaświadczenia o takim wpisie, pomimo tego, że wpis taki jest niezbędny do wykonania niniejszego zamówienia.
3. Art.7 ust.1 pzp i art. 29 ust.1 pzp poprzez nieprecyzyjny opis przedmiotu zamówienia w zakresie zbyt malej ilości informacji zawartych w opisie przedmiotu zamówienia (załącznik nr 1 do siwz część pt.” dane liczbowe dotyczące sektora”, co powoduje brak zachowania zasad uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców oraz dokonanie opisu przedmiotu zamówienia w sposób niejednoznaczny, niewyczerpujący, bez uwzględnienia wszystkich wymagań i okoliczności, które mają mieć wpływ na sporządzenie oferty, a tym samym uniemożliwiającym dokonanie wyceny oferty,
4. Artykuł 5 k.c., art.353 1 k.c. oraz art.483 k.c. w zw. z art. 14 pzp poprzez rażące naruszenie równości stron stosunku cywilnoprawnego oraz znaczne przekroczenie zasady swobody umów w wyniku przyznania zamawiającemu uprawnienia do żądania od wykonawcy kary umownej w wysokości sprzecznej z zasadami współżycia społecznego oraz społeczno-gospodarczym przeznaczeniem tej instytucji prawnej oraz w przypadku wystąpienia okoliczności, na które wykonawca całkowicie nie ma wpływu.
5. Art.7 pzp poprzez naruszenie zasad uczciwej konkurencji poprzez stawianie w pozycji uprzywilejowanej podmioty prowadzące instalacje zastępcze, a wskazane w siwz jako miejsca do których wykonawcy muszą oddawać odpady.

7

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

1. Art.7 ust.1 pzp i art. 29 ust.1 pzp poprzez sformułowanie treści siwz w sposób nie zapewniający zachowanie zasad uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców, polegające przede wszystkim na opisie przedmiotu zamówienia, w sposób sprzeczny z obowiązującymi powszechnie przepisami w tym:
2. Art.3 b i 3 c ustawy o utrzymaniu czystości,
3. Rozporządzeniem Ministra Środowiska z dnia 29 maja 2012 roku w sprawie poziomów recyklingu, przygotowania do ponownego użycia i odzysku innymi metodami frakcji odpadów komunalnych poprzez przeniesienie na wykonawcę obowiązku osiągania poziomów odzysku zgodnie z przywołanymi wyżej przepisami,
4. Art.151 pzp poprzez ustanowienie zabezpieczenia należytego wykonania umowy w wysokości 30% tego zabezpieczenia na okres roku od zakończenia umowy pomimo tego, że w niniejszym przypadku nie zachodzi sytuacja rękojmi na usługę.

Z uwagi na powyższe zarzuty wniesiono o:

1. . Nakazanie zmawiającemu zmianę siwz i ogłoszenia o zamówieniu poprzez:
2. ) Usunięcie z treści ogłoszenia i siwz wymogu posiadania przez wykonawców ubiegających się o zamówienie decyzji zezwalającej na prowadzenie działalności w zakresie zbierania odpadów komunalnych zgodnie z ustawą o odpadach oraz wymogu przedłożenia decyzji potwierdzającej posiadanie tego zezwolenia.
3. . Dodanie do treści ogłoszenia o zamówieniu oraz siwz wymogu, że wykonawcy ubiegający się o zamówienie muszą być wpisani do prowadzonego przez Miasto (Gminę ) Łódź rejestru działalności regulowanej w zakresie prowadzenia działalności gospodarczej odbioru odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości zgodnie z przepisami ustawy o utrzymaniu czystości oraz wymogu przedłożenia stosownego zaświadczenia o takim wpisie, 3.. Dodanie do opisu przedmiotu zamówienia wyczerpujących danych dotyczących przedmiotu zamówienia takich jak: ilość nieruchomości niezamieszkałych i ich rodzaju, o ilości osób zamieszkałych w zabudowie jednorodzinnej, wielorodzinnej, ilości altanek śmietnikowych, ilości poszczególnych rodzajów pojemników śmietnikowych przewidzianych do realizacji przedmiotu zamówienia.

8

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

1. . Dodanie do opisu przedmiotu zamówienia wyczerpujących danych dotyczących przedmiotu zamówienia tj. dotyczących nieruchomości niezamieszkałych, w tym szczególności dotyczących danych podmiotów użytkujących te nieruchomości, 5.. Usunięcie §9 ust.2 lit. a i b załącznika nr 5 do siwz stanowiącego wzór umowy w sprawie zamówienia publicznego względnie obniżenia poziomu kary umownej w ten sposób, że poziomem, od którego byłaby ona naliczana byłaby dzienna wartość danych prac, a nie miesięczna .
2. . Usunięcie § 9 ust.2 lit. f i g załącznika nr 5 do SIWZ projektu umowy w sprawie zamówienia publicznego.
3. . Usunięcie § 5 ust.6 lit. o załącznika nr 5 do SIWZ projektu umowy w sprawie zamówienia publicznego.
4. . Zmianę § 12 ust.4 i 5 załącznika nr 5 do siwz stanowiącego wzór umowy w sprawie zamówienia publicznego, w taki sposób, aby całość zabezpieczenia należytego wykonania umowy zwracana była w terminie 30 dni kalendarzowych od dnia wykonania całości zamówienia i uznania przez zamawiającego za należycie wykonane.
5. . Zasądzenie od zamawiającego na rzecz odwołującego kosztów postępowania, w tym kosztów reprezentacji wg przedstawionych na rozprawie rachunków.

Reasumując odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania w całości podniesionych zarzutów.

Pismem z dnia 2 kwietnia 2013r. złożonym na rozprawie zamawiający udzielił odpowiedzi na odwołanie wnosząc o jego oddalenie w całości i zamieszczając merytoryczne uzasadnienie

swojego stanowiska co do zarzutów zawartych w odwołaniu.

W piśmie tym zamawiający poinformował jednocześnie, że w dniu 26 marca 2013r. dokonał modyfikacji siwz w zakresie § 12 ust.4 i 5 wzoru umowy dotyczącego zabezpieczenia należytego wykonania umowy poprzez skrócenie terminu zwrotu kwoty zabezpieczenia w terminie 30 dni od daty stwierdzenia całości wykonanego zadania. Zmiana ta ma wyczerpywać żądania odwołującego, który kwestionował pierwotne brzmienie terminu zwrotu gwarancji wynoszącego okres 1 roku od daty wykonania zadania, a co miało na celu zabezpieczenie roszczeń z tytułu rękojmi.

W pozostałym zakresie zamawiający nie uwzględnił zarzutów odwołującego wnosząc o ich oddalenie.

9

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

W związku z dokonaną modyfikacją siwz w zakresie § 12 ust.4 i 5 w dniu 26.03.2013r. i stwierdzeniem o bezzasadności pozostałych zarzutów i żądań zamawiający wniósł o oddalenie odwołania w całości.

Izba ustaliła i zważyła co następuje Jak każdy potencjalny wykonawca zainteresowany złożeniem oferty w przedmiotowym postępowaniu odwołujący Sita posiada interes do wniesienia odwołania w rozumieniu art.179 ust.1 ustawy pzp.

Na podstawie kopii dokumentacji postępowania o udzielenie zamówienia publicznego potwierdzonej za zgodność z oryginałem przez zamawiającego, dołączonej do akt sprawy oraz dowodów z tychże akt przeprowadzonych na rozprawie Izba ustaliła i zważyła co następuje.

Co do zarzutu nieuprawnionego żądania decyzji na zbieranie odpadów komunalnych zgodnie z ustawą o odpadach oraz wymogu przedłożenia tejże decyzji potwierdzającej posiadanie zezwolenia.

Izba ustaliła Jednym z żądań odwołującego było usunięcie z treści Ogłoszenia o zamówieniu i siwz wymogu posiadania przez wykonawców ubiegających się o zamówienie decyzji zezwalającej na prowadzenie działalności w zakresie zbierania odpadów komunalnych zgodnie z ustawą o odpadach oraz wymogu przedłożenia decyzji potwierdzającej posiadanie tegoż zezwolenia.

Zgodnie z III.2.1. Ogłoszenia o zamówieniu pn. Sytuacja podmiotowa wykonawców, w tym wymogi związane z wpisem do rejestru zawodowego lub handlowego 5. Warunki udziału w postępowaniu oraz opis sposobu dokonywania oceny spełniania tych warunków 5.1. o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się wykonawcy, którzy spełniają warunki z art.22 ust.1 ustawy Pzp dotyczące:5.1.1. posiadania uprawnień do wykonywania określonej działalności lub czynności, jeżeli przepisy prawa nakładają obowiązek ich posiadania: Wykonawca winien wykazać, że posiada: decyzję zezwalającą na prowadzenie działalności w zakresie zbierania odpadów komunalnych zgodnie z ustawą z dnia 14.12.2012r. o odpadach (t.j. Dz. U. z 2013r. poz. 21).

10

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

Wymóg posiadania uprawnień do wykonywania określonej działalności został potwierdzony zapisami w specyfikacji istotnych warunków zamówienia (siwz) to jest w pkt 5 warunki udziału w postępowaniu oraz opis sposobu dokonywania oceny spełniania tych warunków 5.1. o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się wykonawcy, którzy spełniają warunki z art.22 ust.1 ustawy Pzp dotyczące: 5.1.1. posiadania uprawnień do wykonywania określonej działalności lub czynności, jeżeli przepisy prawa nakładają obowiązek ich posiadania: wykonawca winien wykazać, że posiada decyzję zezwalającą na prowadzenie działalności w zakresie zbierania odpadów komunalnych zgodnie z ustawą z dnia 14.12.2012r. o odpadach

(t.j. Dz.U. 2013r. poz.21).

Wymóg posiadania powyżej opisanej decyzji zezwalającej na prowadzenie działalności w zakresie zbierania odpadów zamieszczono we wszystkich Ogłoszeniach o zamówieniu oraz siwz i odnoszących się do zamówień opublikowanych w:

1. ogłoszenie o zamówieniu z dnia 09.03.2013r. Dz. Urz. U. E pod poz. 2013/S 049080025 z przedmiotem „odbieranie i zagospodarowanie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości na terenie Miasta Łodzi Sektor Widzew”; Sygn. akt KIO 644/13;
2. ogłoszenie o zamówieniu w dniu 09.03.2013r. Dz. Urz.U.E pod poz. 2013/S 049080020 z przedmiotem „odbieranie i zagospodarowanie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości na terenie Miasta Łodzi Sektor Górna”; Sygn. akt KIO 648/13
3. ogłoszenie o zamówieniu w dniu 09.03.2013r. Dz. Urz.U.E pod poz. 2013/S 049080019 z przedmiotem „odbieranie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości na terenie Miasta Łodzi Sektor Polesie”; Sygn. akt KIO 648/13 i KIO 658/13 , a będących przedmiotem niniejszego postępowania odwoławczego.

Izba na podstawie dowodów przeprowadzonych z siwz ustaliła ponadto co następuje.

W części 3 siwz pn. opis przedmiotu zamówienia znajdują się zapisy o treści; Przedmiotem niniejszego zamówienia jest odbieranie i zagospodarowanie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości na terenie Miasta Łodzi. Taka treść znajduje się dla sektora Widzew i Górna. Dla sektora Łodzi – Polesie w siwz zawarto następującą treść:

Przedmiotem niniejszego zamówienia jest odbieranie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości na terenie Miasta Łodzi.

11

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

Z kolei w każdym siwz znajduje się zapis o treści: ”Szczegółowy opis przedmiotu zamówienia znajduje się w Załączniku Nr 1 do SIWZ”.

Dokonując porównania treści opisu przedmiotu zamówienia (o.p.z) dla poszczególnych sektorów Miasta Łodzi to jest: Widzew, Górna, Polesie należy stwierdzić, że ich merytoryczna treść jest porównywalna i mieści się w następujących rozdziałach: część wstępna opisująca podstawę prawną w oparciu o którą zamówienie powinno być realizowane(ustawa z dnia 13 września 1996r. o utrzymaniu czystości i porządku w gminach, ustawa z dnia 14 grudnia 2012r. o odpadach, uchwały Sejmiku Województwa Łódzkiego z dnia 21 czerwca 2012r. dotyczące przyjęcia i wykonania Planu gospodarki odpadami województwa łódzkiego, uchwały Rady Miejskiej w Łodzi z dnia 5 grudnia 2012r. o sposobie i zakresie świadczenia usług odbierania odpadów komunalnych w tym Regulaminu utrzymania czystości i porządku na terenie Miasta Łodzi), zakres zamówienia z którego wynika, że przedmiotem zamówienia jest odbiór i zagospodarowanie odpadów komunalnych, przy czym dla sektora Polesie przedmiotem zamówienia jest odbiór odpadów komunalnych bez zakresu „zagospodarowanie”. Różnica pomiędzy obydwiema regulacjami opz to jest na odbiór (sektor Polesie) i odbiór oraz zagospodarowanie (sektor Widzew i Górna) dotyczy wskazania instalacji zastępczych do których należy przetransportować odpady komunalne.

W przypadku zamówienia, którego przedmiotem jest odbiór i zagospodarowanie wskazuje się miejsca instalacji zastępczych zgodnie z uchwałą Nr XXV/482/12 Sejmiku Województwa Łódzkiego z dnia 21 czerwca 2012r. w sprawie wykonania Planu Gospodarki Odpadami Województwa Łódzkiego („Wykonawca odbierający odpady komunalne jest obowiązany do przekazywania odebranych od właścicieli nieruchomości zmieszanych odpadów komunalnych, odpadów zielonych oraz pozostałości z sortowania odpadów komunalnych przeznaczonych do składowania, do instalacji zastępczych przewidzianych dla obsługi IV regionu gospodarki odpadami, wskazanych w Planie Gospodarki Odpadami Województwa Łódzkiego 2012 oraz przekazywanie odebranych od właścicieli nieruchomości selektywnie zebranych odpadów komunalnych do instalacji przetwarzania odpadów zgodnie z hierarchią postępowania z odpadami, o której mowa w art. 17 ustawy z dnia 14 grudnia 2012r. o odpadach”). Czyli wykonawca dokonuje składowania odpadów komunalnych według miejsc wyznaczonych w przywołanej powyżej uchwale Sejmiku Województwa dla regionu IV to jest

dla Miasta Łodzi. Natomiast w przypadku sektora Polesie to jest zamówienia na odbiór odpadów komunalnych bez „zagospodarowania” podmiotem decydującym o tym gdzie mają być składowane odpady jest zamawiający, który dokonuje wyznaczenia miejsca z ograniczeniem do instalacji określonych w wyżej wymienionym Planie Gospodarki Odpadami Województwa Łódzkiego 2012. W pozostałym zakresie Szczegółowego opisu przedmiotu zamówienia brak różnic merytorycznych uregulowań o.p.z. Kolejno o.p.z zawiera regulacje odnoszące się do takich kwestii jak: Rodzaje nieruchomości objętych odbiorem odpadów 12

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

komunalnych, Sposób zbierania odpadów komunalnych przez właścicieli nieruchomości, Rodzaje odbieranych odpadów komunalnych, Częstotliwość odbierania odpadów komunalnych, Harmonogram odbierania odpadów komunalnych, Sposób prowadzenia odbioru odpadów komunalnych, Raporty miesięczne i sprawozdania kwartalne, Wykaz pojazdów niezbędnych do wykonania przedmiotu zamówienia, Dane liczbowe według tego samego rodzaju wyznaczników z właściwością danych dla odpowiedniego sektora miasta Łodzi (sektor Widzew, Górna i Polesie).

Na podstawie tak sformułowanych dokumentów o.p.z. stanowiących załączniki nr 1 do siwz poszczególnych sektorów należy stwierdzić, że brak jest różnic merytorycznych pomiędzy nimi w zależności od tego czy świadczenie usługi ma dotyczyć odbioru i zagospodarowania odpadów komunalnych czy tylko usługi odbioru odpadów komunalnych.

Przy czym niezależnie czy przedmiotem zamówienia jest odbiór odpadów komunalnych czy odbiór odpadów komunalnych i ich zagospodarowanie, zamawiający żąda decyzji zezwalającej na odbiór odpadów komunalnych zgodnie z ustawą z dnia 14.12.2012r. o odpadach Dz. U. 2013r. poz. 21.

Izba zważyła Zarzut co do braku uzasadnienia wymogu posiadania decyzji zezwalającej na zbieranie odpadów komunalnych wydanej na podstawie ustawy z dnia 14.12.2012r. o odpadach jest uzasadniony.

Przedmiot zamówienia objęty jest regulacją ustawy z dnia 13 września 1996r. o utrzymaniu czystości i porządku w gminach (j.t. Dz. U. 2012 poz.391) zwanej dalej „ustawą o ucipwg”, która określa zadania gminy oraz obowiązki właścicieli nieruchomości, dotyczące utrzymania czystości i porządku, warunki wykonywania działalności w zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości i zagospodarowywania tych odpadów, warunki udzielania zezwoleń podmiotom świadczącym usługi w zakresie uregulowanym w ustawie (art.1 ustawy o ucipwg). Jednocześnie ustawa ta przewiduje, że w sprawach dotyczących postępowania z odpadami komunalnymi w zakresie nieuregulowanym w niniejszej ustawie stosuje się przepisy ustawy z dnia 27 kwietnia 2001r. o odpadach ( Dz. U. z 2010r. Nr 185 , poz. 1243 z późn. zm.)- art.1 ustawy o ucipwg. Utrzymanie czystości i porządku w gminach należy do zadań własnych gminy (art.3 ust.1 ustawy j.w.). Gminy są zobowiązane do zorganizowania odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości organizując przetarg na odbieranie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości. Wójt, burmistrz lub prezydent miasta jest obowiązany zorganizować przetarg na odbieranie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości, albo przetarg na odbieranie i zagospodarowanie 13

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

tych odpadów (art.6 c i 6 d ustawy j.w.). Przy czym w art.6 d ust.4 ustawy o ucipwg określono co w szczególności siwz powinno zawierać i tak: wymogi dotyczące przekazywania odebranych zmieszanych odpadów komunalnych, odpadów zielonych oraz pozostałości z sortowania odpadów komunalnych przeznaczonych do składowania do regionalnych instalacji do przetwarzania odpadów komunalnych; rodzaje odpadów komunalnych odbieranych selektywnie od właścicieli nieruchomości; standard sanitarny wykonywania usług oraz ochrony środowiska; obowiązek prowadzenia dokumentacji związanej z działalnością objętą zamówieniem; szczegółowe wymagania stawiane przedsiębiorcom

odbierającym odpady komunalne od właścicieli nieruchomości. Rozdział 4a ustawy o ucipwg poświęcony jest warunkom wykonywania działalności w zakresie odbierania i zagospodarowania odpadów komunalnych. Zgodnie z regulacjami w nim zawartymi to jest w art. od 9b do art.9 m ustawy o ucpwg działalność w zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości jest działalnością regulowaną w rozumieniu ustawy z dnia 2 lipca 2001r. o swobodzie działalności gospodarczej. Przedsiębiorca odbierający odpady komunalne od właścicieli nieruchomości jest obowiązany do uzyskania wpisu do rejestru w gminie, na terenie której zamierza odbierać odpady komunalne od właścicieli nieruchomości. Do wniosku o wpis do rejestru załącza się oświadczenie o spełnieniu warunków wymaganych do wykonywania działalności w zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości obejmujące między innymi, że znane są i spełnione warunki wykonywania działalności w zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości określone w ustawie o ucipwg.

Podmiot odbierający odpady komunalne od właścicieli nieruchomości jest obowiązany do spełnienia następujących wymagań: posiadania wyposażenia umożliwiającego odbieranie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości oraz zapewnienia jego odpowiedniego stanu technicznego; utrzymania odpowiedniego stanu sanitarnego pojazdów i urządzeń do odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości; spełnienia wymagań technicznych dotyczących wyposażenia pojazdów do odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości; zapewnienia odpowiedniego usytuowania i wyposażenia bazy magazynowo-transportowej. Minister właściwy do spraw środowiska w porozumieniu z ministrem właściwym do spraw gospodarki określi, w drodze rozporządzenia, szczegółowe wymagania, o których mowa w ust.1, kierując się koniecznością ujednolicenia wymagań dotyczących odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości i zagospodarowania tych odpadów (art.9 d ust.1 i 2 ustawy j.w.).

Podmiot odbierający odpady komunalne od właścicieli nieruchomości jest obowiązany do: przekazywania odebranych od właścicieli nieruchomości selektywnie zebranych odpadów komunalnych do instalacji odzysku i unieszkodliwiania odpadów, zgodnie z hierarchią postępowania z odpadami, o której mowa w art.7 ustawy o odpadach oraz przekazywania 14

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

odebranych od właścicieli nieruchomości zmieszanych odpadów komunalnych, odpadów zielonych oraz pozostałości z sortowania odpadów komunalnych przeznaczonych do składowania do regionalnej instalacji do przetwarzania odpadów komunalnych. Zakazuje się mieszania selektywnie zebranych odpadów komunalnych ze zmieszanymi odpadami komunalnymi odbieranymi od właścicieli nieruchomości ( art.9e ust.1 i 2 ustawy j.w.)

Z kolei wydane na podstawie art.9 d ust.2 Rozporządzenie Ministra Środowiska z dnia 11 stycznia 2013r. w sprawie szczegółowych wymagań w zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości ( Dz. U. 2013. Poz.122.) przewiduje szczegółowe wymagania określone w art.9 d ust.1 ustawy j.w. w tym w § 2 ust.1 pkt 3) bazę magazynowotransportową usytuowaną: miejsca magazynowania selektywnie zebranych odpadów komunalnych były zabezpieczone przez emisją zanieczyszczeń do gruntu oraz zabezpieczone przed działaniem czynników atmosferycznych, a w pkt 5) lit.c) baza magazynowo- transportowo była wyposażona w: miejsca do magazynowania selektywnie zebranych odpadów z grupy odpadów komunalnych czy też lit.d) legalizowaną samochodową wagę najazdową – w przypadku gdy na terenie bazy następuje magazynowanie odpadów.

Z kolei sama ustawa o ucipwg nie zawiera definicji „zagospodarowanie odpadów komunalnych”. Natomiast ustawa z dnia 14.12.2014r. o odpadach w art.3 ust.1 zawiera definicje „gospodarowanie odpadami” przez co rozumie zbieranie, transport, przetwarzanie odpadów, łącznie z nadzorem nad tego rodzaju działaniami, jak również późniejsze postępowanie z miejscami unieszkodliwiania odpadów oraz działania wykonywane w charakterze sprzedawcy odpadów lub pośrednika w obrocie odpadami. Są to raczej funkcje możliwe do przypisania samorządowi terytorialnemu a nie podmiotowi odbierającemu odpady komunalne z jakim mamy do czynienia w przedmiotowym postępowaniu o udzielenie zamówienia w myśl ustawy o utrzymaniu czystości i porządku w gminach.

Zresztą w ustawie o ucipwg mówi się o „Gospodarowaniu odpadami komunalnymi przez gminę” tytuł rozdziału 3a tejże ustawy i chociaż w tymże rozdziale przewiduje się iż wójt,

burmistrz i prezydent miasta są obowiązani zorganizować przetarg na odbieranie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości albo przetarg na odbieranie i zagospodarowanie tych odpadów, to w żadnym miejscu tejże ustawy nie opisano czy zdefiniowania różnic między odbieraniem a odbieraniem i zagospodarowaniem odpadów przez odbiorcę wyłonionego w wyniku przetargu. Z kolei w art.6 f ustawy o ucipwg przewiduje się zawarcie z przedsiębiorcą odbierającym odpady komunalne od właścicieli nieruchomości umowę na odbieranie odpadów komunalnych z przywołaniem w sprawach nieuregulowanych ustawy pzp (1. „Wójt, burmistrz lub prezydent miasta zawiera z przedsiębiorcą odbierającym odpady komunalne od właścicieli nieruchomości , wybranym w drodze przetargu, o którym mowa w art. 6 d1, umowę na odbieranie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości) .

15

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

Natomiast brak w tym przepisie i innych przepisach tego rozdziału regulacji o zawieraniu umowy na odbiór i zagospodarowanie odpadów.

Natomiast rozdział 4a ustawy o ucipwg o tytule „Warunki wykonywania działalności w zakresie odbierania i zagospodarowania odpadów komunalnych” przewiduje dla obydwu tych aktywności przedsiębiorców zasygnalizowanych w tym tytule obowiązek uzyskania wpisu do rejestru działalności regulowanej w gminie, na terenie której przedsiębiorca zamierza odbierać odpady komunalne od właścicieli nieruchomości.

W rozdziale tym pomimo jego tytułu „warunki wykonywania działalności w zakresie odbierania i zagospodarowania odpadów komunalnych” brak jakiegokolwiek odesłania czy odniesienia czy i jakiego rodzaju inne ma mieć wpisy czy uprawnienia przedsiębiorca, który będzie oprócz odbioru odpadów także je zagospodarowywał.

Wobec powyżej przedstawionego obowiązującego stanu prawnego ustawy o ucipwg oraz treści uregulowań w załącznikach nr 1 do siwz (szczegółowy opis przedmiotu zamówienia), które merytorycznie nie różnią się w sytuacjach w zależności od tego czy to ma być odbieranie i zagospodarowanie odpadów komunalnych (KIO 644/13 i KIO 647/13 – Widzew, Górna), czy to ma być samo odbieranie odpadów komunalnych (KIO 648/13, KIO 658/13Polesie), wymóg wobec wykonawców posiadania zezwolenia na zbieranie odpadów [„wykonawca winien wykazać, że posiada decyzję zezwalającą na prowadzenie działalności w zakresie zbierania odpadów komunalnych zgodnie z ustawą z dnia 14.12.2012r. o odpadach (t.j. Dz.U. 2013r. poz.21)] jest nieuzasadniony.

Zamawiający w odpowiedzi na odwołanie na poparcie swojego stanowiska co do wymogu uzyskania zezwolenia na zbieranie odpadów przywołuje art.41 ustawy o odpadach.

Natomiast zgodnie z przywołanym art.41 ustawy o opadach „Prowadzenie zbierania odpadów i prowadzenie przetwarzania odpadów wymaga uzyskania zezwolenia”. Przy czym uzyskanie zezwolenia na zbieranie i przetwarzanie odpadów może nastąpić przez wydanie odrębnych decyzji o czym stanowi art.41 ust. 8 i 9 ustawy o odpadach (ust.8 do wydania zezwolenia na zbieranie i przetwarzanie odpadów stosuje się odpowiednio przepisy dotyczące zezwolenia na zbieranie odpadów oraz zezwolenia na przetwarzanie odpadów. ust.9 ilekroć w ustawie jest mowa o zezwoleniu na zbieranie odpadów lub zezwoleniu na przetwarzanie odpadów rozumie się przez to również zezwolenie na zbieranie i przetwarzanie odpadów). Przy czym zbieranie odpadów jest zdefiniowane w ustawie o odpadach jako gromadzenie odpadów przed ich transportem do miejsca przetwarzania, w tym wstępne sortowanie nieprowadzące do zasadniczej zmiany charakteru i składu odpadów i niepowodujące zmiany klasyfikacji odpadów oraz tymczasowe magazynowanie odpadów, o którym mowa w pkt 5 lit.b to jest tymczasowe magazynowanie odpadów przez 16

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

prowadzącego zbieranie odpadów. Natomiast w żadnej z tych ustaw nie ma regulacji, z której wynikałaby równoważność pojęciowa odbierania i zbierania odpadów na co zresztą pełnomocnik odwołującego zwracał uwagę w toku postępowania odwoławczego. Odwołujący również wyrażał stanowisko, że nieekonomicznym rozwiązaniem dla niego byłoby rozpakowywanie w celu magazynowania po czym ponowne pakowanie odpadów skoro

można odebrane odpady od razu zawieźć do wlaściwych instalacji celem rozładowania pojazdów odbierających odpady od właścicieli nieruchomości.

Posługując się nomenklaturą obydwu ustaw to jest ustawy o czystości i porządku w gminach (odbieranie odpadów) oraz ustawy o odpadach (zbieranie odpadów) w kontekście Szczegółowego opisu przedmiotu zamówienia stanowiącego załącznik nr 1 do SIWZ w postępowaniu nazwanym „odbieranie i zagospodarowanie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości na terenie Miasta Łodzi – Sektor Widzew”, jak również w pozostałych zamówieniach objętych postępowaniami odwoławczymi, Izba stwierdza brak podstaw do żądania przedłożenia zezwolenia na zbieranie odpadów w myśl art.41 i następnych ustawy o odpadach. Z uwagi na to, że zamawiający w siwz posługuje się pojęciem „odbieranie odpadów” a „zagospodarowanie odpadów” (w art.3 ust.1 ustawy z dnia 14.12.2014r. o odpadach „gospodarowanie odpadami” definiuje jako zbieranie, transport, przetwarzanie odpadów, łącznie z nadzorem nad tego rodzaju działaniami, jak również późniejsze postępowanie z miejscami unieszkodliwiania odpadów oraz działania wykonywane w charakterze sprzedawcy odpadów lub pośrednika w obrocie odpadami ) to nie jest „zbieranie odpadów” (zbieranie odpadów zdefiniowano w ustawie o odpadach jako „gromadzenie odpadów przed ich transportem do miejsca przetwarzania, w tym wstępne sortowanie nieprowadzące do zasadniczej zmiany charakteru i składu odpadów i niepowodujące zmiany klasyfikacji odpadów oraz tymczasowe magazynowanie odpadów”, o którym mowa w pkt 5 lit.b to jest „tymczasowe magazynowanie odpadów przez prowadzącego zbieranie odpadów”) a takiej nomenklatury użył zamawiający to jest „zagospodarowanie” a nie „zbieranie odpadów” nazywając przedmiot zamówienia („odbieranie i zagospodarowanie odpadów komunalnych”) co uczynił zgodnie z zapisami ustawy o utrzymaniu czystości i porządku w gminach.

Ponadto zamawiający w zamówieniu p.n. odbieranie i zagospodarowanie odpadów nie użył nazewnictwa zrównującego odbieranie czy zagospodarowanie odpadów z pojęciem zbieranie odpadów zdefiniowanym w ustawie o odpadach.

Samo postawienie wymogu posiadania decyzji zezwalającej na zbieranie odpadów w myśl ustawy o odpadach nie czyni obowiązku w procedurze realizacji zamówienia postępowania z odpadami jak przy ustawowym ich zbieraniu. Tym bardziej, że siwz w tym Szczegółowy opis przedmiotu zamówienia (zał. nr 1 do siwz) na obowiązek stosowania takiej procedury realizacji zamówienia to jest takiej jak przy zbieraniu odpadów nie wskazuje.

17

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

Natomiast podstawą do żądania decyzji o zbieraniu odpadów w myśl ustawy o odpadach, powinien być taki opis przedmiotu zamówienia, którego nie można byłoby zrealizować bez takiej decyzji a przedmiotowe opz we wszystkich zamówieniach objętych niniejszym postępowaniem odwoławczym (Sygn.akt: KIO 644/13, KIO 647/13, KIO 648/13 i KIO 658/13) takiego opisu nie zawierają i wskazują na odbieranie a nie zbieranie odpadów komunalnych.

Natomiast co do argumentacji zamawiającego, że w o.p.z. wymaga się posiadania magazynów celem gromadzenia selektywnie zebranych odpadów komunalnych nie oznacza, że wykonawca ma obowiązek po odebraniu odpadów zładowywać je do magazynów, po czym ponownie ładować na samochody aby zawieźć do instalacji zastępczej (r.i.p.o.k). Tutaj również przekonywująca jest argumentacja odwołującego, że nieuzasadnione jest ponoszenie kosztów magazynowanie odpadów, jeżeli można je bezpośrednio po odebraniu zawieźć do instalacji zastępczej (r.i.p.o.k).Tym bardziej, że w o.p.z. nie sformułowano obowiązku magazynowania po odbiorze a przed złożeniem w instalacji zastępczej odpadów komunalnych, jako jednego z etapów realizacji zamówienia. Natomiast niewystarczającym do stwierdzenia obowiązku magazynowania odpadów jest sam wymóg posiadania magazynów a co stanowi w przedmiotowej sprawie powtórzenie wprost zapisów ww rozporządzenia Ministra Środowiska a nie wymóg proceduralny siwz magazynowania odpadów przed ich ulokowaniem w instalacjach przeznaczonych do przetwarzania odpadów.

Ponadto należy zwrócić uwagę, że sam zamawiający we wzorze umowy nie przewiduje obowiązku składowania odpadów selektywnie zbieranych na bazie magazynowotransportowej usługobiorcy lecz pozostawia to do decyzji wykonawcy (§ 4 wykonawca zobowiązany jest w szczególności: zapewnić wyposażenie bazy magazynowo-transportowej w miejsca przeznaczone do parkowania pojazdów, miejsca do magazynowania selektywnie

zebranych odpadów z grupy odpadów komunalnych, urządzenia do selektywnego gromadzenia odpadów komunalnych ich utrzymanie we właściwym stanie technicznym i sanitarnym, legalizowaną samochodowa wagę najazdową – w przypadku, gdy na terenie bazy następowałoby magazynowanie odpadów.).

Kwitując powyższe zagadnienie należy również przywołać § 11 ust.2 wzorca umowy, który stanowi, że „Wykonawca ponosi odpowiedzialność za prawidłowe gospodarowanie odpadami komunalnymi zgodnie z obowiązującymi przepisami. Dotyczy to odbierania odpadów komunalnych i przekazania ich do instalacji o których mowa w §1”.

Stąd wniosek, że gospodarowanie odpadami komunalnymi to ich odbiór i przekazanie do instalacji, bez konieczności ich magazynowania po drodze do instalacji (ripok czy instalacje zastępcze).

18

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

Izba rozpoznając zarzut odwołującego Sita, co do wymogu posiadania zezwolenia na zbieranie odpadów zgodnie z ustawą o odpadach, nie znalazła uzasadnienia faktycznego i prawnego w istniejącym Szczegółowym opisie przedmiotu zamówienia (załącznik nr 1 do siwz) do postawienia takiego wymogu przez zamawiającego.

W związku z powyższym zarzut odwołującego jest uprawniony.

Co do zarzutu nieuzasadnionego ustanowienia rocznego okresu na zwrot kaucji z tytułu zabezpieczenia należytego wykonania umowy w związku z rękojmią jako niedopuszczalną formą odpowiedzialności przy przedmiotowym zamówieniu to jest przy usłudze (naruszenie art.151 pzp poprzez ustanowienie zabezpieczenia należytego wykonania umowy w wysokości 30% tego zabezpieczenia na okres roku od zakończenia umowy pomimo tego, że w niniejszym przypadku nie może zachodzić sytuacja rękojmi na usługę).

Zamawiający składając odpowiedź na odwołanie, pismo z dnia 2 kwietnia 2013r. złożone na rozprawie, uwzględnił zarzut, wskazując na dokonaną modyfikację treści siwz w części dotyczącej § 12 ust.4 i 5, co uczynił w dniu 26.03.2013r. czyli po złożeniu odwołania.

Odwołujący na rozprawie nie wniósł zastrzeżeń co do dokonanej modyfikacji siwz oraz nie cofnął w tym zakresie zarzutu.

Reasumując żądanie zmiany § 12 ust.4 i 5 załącznika nr 5 do siwz stanowiącego wzór umowy w sprawie zamówienia publicznego, w taki sposób, aby całość zabezpieczenia należytego wykonania umowy zwracana była w terminie 30 dni kalendarzowych od dnia wykonania całości zamówienia i uznania przez zamawiającego za należycie wykonane, zostało uwzględnione przez zamawiającego. Natomiast w dniu 26 marca 2013r. zamawiający dokonał zmiany w tym zakresie SIWZ. W związku z powyższym Izba w tym zakresie nie orzekała.

Co do zarzutu zaniechania żądania od wykonawców ubiegających się o udzielenie zamówienia wpisania do prowadzonego przez Miasto(Gminę) Łódź rejestru działalności regulowanej w zakresie prowadzenia działalności odbioru odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości zgodnie z ustawą z dnia 13 września 1996r. o utrzymaniu czystości i porządku w gminach ( Dz. U. z 1966r. Nr 132 poz.622 ze zm.) zwaną dalej „ustawą o ucipwg” oraz przedłożenia stosownego zaświadczenia o takim wpisie.

19

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

Izba ustaliła i zważyła co następuje Zarzut jest bezpodstawny. śądanie odwołującego opiera się na treści art.22 ust.1 pkt 1 ustawy Pzp zgodnie z którym o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się wykonawcy, którzy spełniają warunki dotyczące posiadania uprawnień do wykonywania określonej działalności lub czynności, jeżeli przepisy prawa nakładają obowiązek ich posiadania.

Izba ustaliła, że ani w Ogłoszeniu o zamówieniu, ani w treści siwz zamawiający nie postawił

wymogu zaświadczenia o wpisie do ewidencji działalności regulowanej dotyczącej odbioru odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości.

Zgodnie z art.25 ust.1 ustawy pzp w postępowaniu o udzielenie zamówienia zamawiający może żądać od wykonawców wyłącznie oświadczeń lub dokumentów niezbędnych do przeprowadzenia postępowania. Oświadczenia lub dokumenty potwierdzające spełnianie warunków udziału w postępowaniu zamawiający wskazuje w ogłoszeniu o zamówieniu i specyfikacji istotnych warunkowa zamówienia. Zgodnie z ust.2 tegoż artykułu ustawy pzp Prezes Rady Ministrów w drodze rozporządzenia określi rodzaje dokumentów jakich może żądać zamawiający od wykonawcy. W wykonaniu powyższej dyspozycji ustawowej Prezes Rady Ministrów Rozporządzeniem z dnia 30 grudnia 2009r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U. 2009r. Nr 226, poz. 1817) w § 1 ust.1 pkt 1 tegoż rozporządzenia określił, że w celu wykazania spełnienia przez wykonawcę warunków, o których mowa w art.22 ust.1 ustawy z dnia 29 stycznia 2004r. – Prawo zamówień publicznych, których opis sposobu oceny spełniania został dokonany w ogłoszeniu o zamówieniu lub siwz zamawiający żąda następujących dokumentów: koncesji, zezwolenia lub licencji. Z regulacji samego rozporządzenia wynika, że takie dokumenty jak wypisy z ewidencji działalności gospodarczej w tym regulowanej czy wypisy z Krajowego Rejestru Sądowego nie są dokumentami, których zamawiający ma prawo żądać. Stąd żądanie odwołującego, aby nakazać zamawiającemu postawienie wymogu przedłożenia wraz z ofertą wpisu do ewidencji działalności gospodarczej w trybie art. 9b ustawy o utrzymaniu czystości i porządku w gminie zgodnie z rozdziałem 4a ustawy o ucipwg, który poświęcony jest warunkom wykonywania działalności w zakresie odbierania i zagospodarowania odpadów komunalnych, jest nieuprawnione. Zgodnie z regulacjami zawartymi w rozdziale 4a ustawy o ucipwg to jest w art. od 9b do art.9 m tejże ustawy działalność w zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości jest działalnością regulowaną w rozumieniu ustawy z dnia 2 lipca 2001r. o swobodzie działalności 20

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

gospodarczej. Przedsiębiorca odbierający odpady komunalne od właścicieli nieruchomości jest obowiązany do uzyskania wpisu do rejestru w gminie, na terenie której zamierza odbierać odpady komunalne od właścicieli nieruchomości. Niemniej brak podstaw formalnych i prawnych w rozumieniu art.25 ust.1 pkt 1 ustawy pzp do żądania zaświadczenia o wpisie do ewidencji działalności regulowanej przedsiębiorcy zamierzającego odbierać odpady komunalne od właścicieli nieruchomości. Powyższe można wywieść również z treści samego brzmienia art.22 ust.1 pkt 1, który mówi o uprawnieniach do określonej działalności czy czynności , a nie o wpisach do ewidencji działalności gospodarczej czy regulowanej.

Reasumując Izba nie uznała zarzutu zaniechania żądania zaświadczenia o wpisie do tegoż rejestru za uprawnione w świetle art.22 ust.1 ustawy Prawo zamówień publicznych.

Co do zarzutu naruszenia art.7 ust.1 pzp i art. 29 ust.1 pzp poprzez nieprecyzyjny opis przedmiotu zamówienia w zakresie zbyt małej ilości informacji zawartych w opisie przedmiotu zamówienia ( załącznik nr 1 do siwz część pt.” dane liczbowe dotyczące sektora”), co powoduje brak zachowania zasad uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców oraz dokonanie opisu przedmiotu zamówienia w sposób niejednoznaczny, niewyczerpujący, bez uwzględnienia wszystkich wymagań i okoliczności, które mają mieć wpływ na sporządzenie oferty, a tym samym uniemożliwiającym dokonanie wyceny oferty Formułując powyższy zarzut odnoszący się do Opisu przedmiotu zamówienia (załącznik nr 1 do siwz część pt. ”dane liczbowe dotyczące sektora”) odwołujący sprecyzował zarzuty przez wskazanie następujących braków: w zakresie w jakim brak jest informacji niezbędnych do złożenia oferty, w tym takich informacji jak: o ilości nieruchomości niezamieszkałych i ich rodzaju, o ilości osób zamieszkałych w zabudowie jednorodzinnej, wielorodzinnej, ilości altanek śmietnikowych, ilości poszczególnych rodzajów pojemników przewidzianych do realizacji zamówienia oraz brak jest szczegółowych informacji dotyczących nieruchomości niezamieszkałych, w tym w szczególności informacji dotyczących użytkowników tych nieruchomości.

Izba ustaliła

Szczegółowy opis przedmiotu zamówienia zawarty jest w załączniku nr 1 do SIWZ.

Opis ten zawiera szereg informacji zarówno opisujących sposób realizacji zamówienia jak i dane mające służyć do skalkulowania ceny.

Odwołujący postawił zarzut w kontekście braku informacji umożliwiających wycenę zamówienia. W części zał. nr 1 do siwz o nazwie „Dane liczbowe dotyczące sektora Widzew” zamawiający podał powierzchnię sektora w km 2 , długość ulic w km, na których będą 21

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

świadczone usługi odbierania odpadów komunalnych. Podał również prognozowaną liczbę ludności w sektorze w okresie realizacji przedmiotu zamówienia to jest zarówno w 2013r. jak i w 2014r. Zamawiający także podał ilości w poszczególnych latach to jest w latach 2013 i 2014 ilości poszczególnych odpadów w jednostkach masy :Mg/rok takich jak np.: papier i tektura, szkło, metale, tworzywa sztuczne, odpady wielomateriałowe, odpady niebezpieczne, odpady wielkogabarytowe, odpady z terenów zielonych, odpady rozbiórkowe i budowlane.

Wielkości te podał w ilościach bezwzględnych oraz w przeliczeniu na jednego mieszkańca.

W podsumowaniu danych liczbowych zamawiający podał: prognozowaną wielkość strumienia odpadów komunalnych w okresie realizacji przedmiotu zamówienia dla Sektora Widzew w II półroczu 2013r. jak i 2014roku w jednostce: Mg. Obliczony został również średni ciężar objętościowy odpadów komunalnych w Łodzi w jednostce kg/m 3 . Podano również szacunkową liczbę nieruchomości w sektorze Widzew z określeniem udziału zabudowy jednorodzinnej do wielorodzinnej. Do tak podanych danych załączono wykaz nieruchomości planowanych do objęcia przedmiotem zamówienia w wersji elektronicznej. Z załączonego wykazu wynika, że podano w nim następujące dane identyfikujące obiekty do odbioru odpadów komunalnych: rodzaj nieruchomości z podziałem na mieszkalne i niemieszkalne (np.: transportu i łączności, handlowo-usługowe, produkcyjne, usługowe i gospodarcze dla rolnictwa, oświaty, nauki, kultury, sportowe, zbiorniki, silosy i magazyny i.t.d.), powierzchnię każdego budynku, dokumenty własności (numery ksiąg wieczystych), numery działki, numer budynku w obrębie, jednostka rejestrowa.

Zgodnie z punktem 12 SIWZ Opis sposobu obliczenia ceny. Obowiązuje cena jednostkowa brutto za odebranie i zagospodarowanie 1 Mg odpadów komunalnych oraz całkowita cena brutto zamówienia wynikająca z punktu 5 Formularza ofertowego. Całkowita cena oferty brutto stanowi iloczyn ceny jednostkowej brutto i szacunkowej masy odpadów komunalnych określonej przez zamawiającego w formularzu ofertowym. Ponadto z załącznika nr 1 do siwz szczegółowy opis przedmiotu zamówienia, potencjalny wykonawca może zasięgnąć informacje ogólne co do sposobu wykonywania zamówienia takie przykładowo jak: hierarchia instalacji do przetwarzania odpadów komunalnych z podaniem ich adresów, rodzaje nieruchomości objętych odbiorem odpadów komunalnych z informacją jakiego typu mieszkańcy je zamieszkują oraz iż obowiązek wyposażenia nieruchomości w worki, pojemniki, kontenery lub praskokontenery na odpady należy do właścicieli nieruchomości, sposób zbierania odpadów komunalnych przez właścicieli nieruchomości w poszczególnych zabudowach jednorodzinnych, wielorodzinnych czy niemieszkalnych z określeniem wielkości pojemników na odpady, rodzaje odbieranych odpadów komunalnych, częstotliwość odbierania poszczególnych odpadów, elementy harmonogramu odbierania robót, który powinien być sporządzony przez wykonawcę, sposób prowadzenia odbioru odpadów komunalnych zgodnie z Regulaminem utrzymania czystości i porządku na terenie Miasta 22

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

Łodzi tzn. wyłącznie w dni powszednie w godzinach od 6.00 do 20.00., wymogi sanitarne prowadzenia odbioru odpadów, wymagania bazowo-magazynowe, rodzaj i ilość wymaganych pojazdów oraz ich wyposażenie w system pozycjonowania satelitarnego, raportowanie miesięczne i sprawozdania kwartalne.

Izba zważyła Zarzut jest niezasadny.

Odwołujący jako podstawę wniesienia zarzutu wskazał art.7ust.1 i art.29 ust.1 ustawy pzp

zgodnie z którymi zamawiający przygotowuje i przeprowadza postępowanie o udzielenie zamówienia w sposób zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe traktowanie wykonawców oraz przedmiot zamówienia opisuje w sposób jednoznaczny i wyczerpujący, za pomocą dostatecznie dokładnych i zrozumiałych określeń, uwzględniając wszystkie wymagania i okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty.

Odwołujący uważa, że opis zamówienia jest nieprecyzyjny w zakresie zbyt niewystarczających informacji zawartych w opisie przedmiotu zamówienia, umożliwiających wycenę przedmiotu zamówienia (zał. Nr 1 do siwz).

Odwołujący zakwestionował w szczególności informacje co do ilości nieruchomości niezamieszkałych (niemieszkalnych) i ich rodzaju, co do ilości osób zamieszkałych w zabudowie jednorodzinnej, wielorodzinnej, ilości altanek śmietnikowych, ilości poszczególnych rodzajów pojemników przewidzianych do realizacji zamówienia oraz brak informacji dotyczących w tym w szczegółowych nieruchomości niezamieszkałych, szczególności informacji dotyczących użytkowników tych nieruchomości.

Zamawiający z kolei na rozprawie wnosząc o oddalenie odwołania w tym również w tym zakresie wskazał, że podstawę obliczenia ceny nie będzie stanowić ilość osób zamieszkałych w poszczególnych posesjach do obsłużenia w zakresie odbioru odpadów tylko ilość globalna odpadów do odebrania (czyli MG). W tym zakresie zamawiający podał ilość planowaną odpadów, stanowiących podstawę do obliczenia ceny zarówno w opisie przedmiotu zamówienia jak i w formularzu ofertowym. Ponadto zamawiający wskazał w załączniku do opisu przedmiotu zamówienia podstawowe informacje o budynkach z wskazaniem czy są to budynki mieszkalne czy niemieszkalne wskazując ich funkcje (powyżej opisany wykaz nieruchomości w wersji elektronicznej). Natomiast co do informacji w zakresie budynków jednorodzinnych i wielorodzinnych to również zamawiający wskazał informacje w postaci stosunku zabudowy jednorodzinnej do wielorodzinnej ( 50%/50%).

Zamawiający również zwrócił uwagę, że szereg informacji, których oczekuje odwołujący ma charakter dynamiczny i dane na ich temat, które w tym zakresie przygotował zamawiający 23

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

ma charakter prognoz. Bezspornie ustalono, że w opisie przedmiotu zamówienia (zał. Nr 1 do siwz) nie podano ilości pojemników czy altanek śmietnikowych jak tego żądał odwołujący.

Niemniej należy zwrócić uwagę, że w opisie przedmiotu zamówienia znajdują się szczegółowe informacje jakie obiekty w jakie pojemniki powinny być wyposażone z uwzględnieniem rodzajów odpadów a co przekłada się na to jakie mają być pojemności litrowej pojemniki. Informacje takie znajdują się również w publikowanej Uchwale Rady Miejskiej w Łodzi z dnia 5 grudnia 2012r. w sprawie wprowadzenia Regulaminu utrzymania czystości i porządku na terenie Miasta Łodzi, który to Regulamin stanowi załącznik do przedmiotowej uchwały. W opisie przedmiotu zamówienia wskazano także szereg innych informacji mogących służyć do kalkulacji ceny (np.: minimalna częstotliwość odbierania odpadów, wymagania sprzętowe, bazowe). Należy mieć na uwadze, że jeżeli chodzi o wyposażenie nieruchomości w pojemniki, worki, kontenery i inne zbiorniki na odpady komunalne to obowiązek w ich wyposażenie leży po stronie właścicieli nieruchomości a nie zamawiającego, co go usprawiedliwia w związku z brakiem informacji w tym zakresie po stronie zamawiającego. Po drugie odwołujący nie próbował nawet udowodnić, że zamawiający jest w posiadaniu tych informacji i nie podanie ich stanowi przejaw nierównego traktowania wykonawców czy też naruszenie zasad uczciwej konkurencji w związku z formułowaniem zarzutu naruszenia art.7 ust.1 ustawy pzp. Poza tym zarówno w opisie przedmiotu zamówienia jak i w Regulaminie utrzymania czystości i porządku na terenie Miasta Łodzi znajduje się szereg informacji mogących ułatwić przygotowanie oferty w tym w jakiego rodzaju pojemniki powinny być wyposażone nieruchomości w celu odbioru odpadów komunalnych.

Reasumując odwołujący uzyskał szereg informacji z siwz o przedmiocie zamówienia.

Natomiast zamawiający jako nie prowadzący dotychczas odbioru odpadów komunalnych może nie mieć informacji szczegółowych co do wyposażenia poszczególnych nieruchomości w poszczególne rodzaje pojemników. Na rozprawie zamawiający wyjaśniał, że jest przed akcją ankietowania właścicieli nieruchomości i nie posiada szeregu danych, które interesują odwołującego. Natomiast odwołujący nie wykazał, że zamawiający posiada interesujące jego informacje, które są w posiadaniu zamawiającego, a który z naruszeniem art. 7 ust.1 i art.29

ust.1 nie podaje ich wykonawcom.

W tym stanie rzeczy Izba uznała, że nie potwierdził się zarzut co do nieprawidłowego opisu przedmiotu zamówienia to jest w sposób nieprecyzyjny i niewyczerpujący. Natomiast podane informacje są wystarczające do wyceny przedmiotu zamówienia w oparciu o ilość odpadów do odebrania a nie według ilości osób wytwarzających odpady komunalne w związku z powyżej przedstawionym sposobem obliczenia ceny według ilości odpadów podanej przez zamawiającego.

24

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

Co do zarzutu odnoszącego się do § 9 ust.2 lit. a i b załącznika nr 5 do siwz (projektu umowy w sprawie zamówienia publicznego) w zakresie w jakim postanowienia te upoważniają zamawiającego do żądania od wykonawcy kary umownej za „każdorazowy przypadek niewykonania lub nienależytego wykonania usługi lub też opóźnienia wykonania usługi”.

Paragraf 9 ust.2 lit. a i b załącznika nr 8 do siwz ( projektu umowy w sprawie zamówienia publicznego) w zakresie w jakim postanowienia te upoważniają zamawiającego do żądania od wykonawcy kary umownej za „każdorazowy przypadek niewykonania lub nienależytego wykonania usługi lub też opóźnienia wykonania usługi”.

1. Artykuł 5 k.c., art.353 1 k.c. oraz art.483 k.c. w zw. z art. 14 pzp poprzez rażące naruszenie równości stron stosunku cywilnoprawnego oraz znaczne przekroczenie zasady swobody umów w wyniku przyznania zamawiającemu uprawnienia do żądania od wykonawcy kary umownej w wysokości sprzecznej z zasadami współżycia społecznego oraz społeczno-gospodarczym przeznaczeniem tej instytucji prawnej oraz w przypadku wystąpienia okoliczności, na które wykonawca całkowicie nie ma wpływu.
2. Usunięcie §9 ust.2 lit. a i b załącznika nr 5 do siwz stanowiącego wzór umowy w sprawie zamówienia publicznego względnie obniżenia poziomu kary umownej w ten sposób, że poziomem, od którego byłaby ona naliczana byłaby dzienna wartość danych prac, a nie miesięczna .

Izba ustaliła i zważyła co następuje.

Izba ustaliła Przedmiotem zarzutu są następujące zapisy we wzorze umowy stanowiącym załącznik nr 8 do SIWZ. § 9 ust.1 Strony postanawiają, że obowiązującą je formą odszkodowania za niewykonanie lub nienależyte wykonanie przedmiotu umowy będą kary umowne. Kary będą naliczane w przypadkach i wysokościach, o których mowa w ust.2.

Ust.2 wykonawca jest zobowiązany do zapłaty na rzecz Zamawiającego kar umownych za: a) Każdorazowy przypadek niewykonania lub nienależytego wykonania usługi – w wysokości 0,1 % wynagrodzenia za miesiąc , w którym stwierdzono niewykonanie lub nienależyte wykonanie usługi.

25

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

b) Każdorazowy przypadek opóźnienia wykonania usługi względem terminu określonego w harmonogramie – w wysokości 0,1 % wynagrodzenia za miesiąc, w którym stwierdzono opóźnienie, za każdy dzień opóźnienia.

Izba zważyła Izba nakazała usunięcie zapisu o karach umownych przewidzianych w lit a) § 9 ust.1umowy, ale z innych przyczyn niż domaga się odwołujący a mianowicie z powodu nie wskazania jakiego rodzaju okoliczności niewykonania lub nienależytego wykonania umowy uprawniają zamawiającego do naliczenia kar umownych.

Natomiast odwołujący kwestionuje zasadę każdorazowego naliczania kar za niewykonanie umowy odnosząc to do okoliczności wskazanych w lit.a i lit.b oraz co do podstawy naliczania

kary umownej to jest miesięcznego wynagrodzenia wnioskując o skreślenie lit a i lit.b bądź naliczanie kar od dziennego wynagrodzenia, a nie od miesięcznego. W ocenie Izby żądanie kar przede wszystkim nie narusza zasad współżycia społecznego ani nie dotyczy okoliczności na które nie ma wpływu odwołujący. Poza tym odwołujący nie wskazał jakie to zasady współżycia społecznego zostaną naruszone przez zapłatę kar umownych a odpowiedzialność z tytułu kar oparta jest na odpowiedzialności z tytułu niewykonania umowy lub nienależytego umowy w ramach odpowiedzialności odszkodowawczej czyli na zasadach winy a nie na zasadach ryzyka, przy uwzględnieniu staranności wymaganej od profesjonalisty. Na inne podstawy ziszczenia się odpowiedzialności z tytułu kar umownych zapisy umowy nie wskazują (§ 9 ust.1 Strony postanawiają, że obowiązującą je formą odszkodowania za niewykonanie lub nienależyte wykonanie przedmiotu umowy będą kary umowne). Szczegółowy opis przedmiotu zamówienia zał. Nr 1 do umowy, przewiduje obowiązek po stronie wykonawcy do opracowania harmonogramu odbierania odpadów z częstotliwością co do zasady nie rzadszą niż jeden raz w tygodniu w godzinach od 6 do 20 w dniach od poniedziałku do piątku. Skoro sam wykonawca ustala harmonogram odbierania odpadów w określony dzień roboczy tygodnia (jeden raz na tydzień) to sformułowanie karania za „każdorazowy przypadek opóźnienia wykonania usługi względem terminu określonego w harmonogramie” w ocenie Izby nie jest nadmierne. Co do obciążania według stawki 0,1% wynagrodzenia za miesiąc i propozycji odwołującego zmiany na: ewentualnie jeżeli nie skreślić zapisu to według „dziennej wartości prac”, to żądanie odwołującego jest nieuzasadnione po pierwsze wobec wystawiania miesięcznych faktur a nie dziennie, a po drugie odpady są usuwane z częstotliwością tygodniową a nie dzienną.

W ocenie Izby zamawiający ustalając wysokość kar oraz okoliczności ich stosowania nie spowodował rażącego naruszenia równości stron stosunku cywilnoprawnego oraz 26

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

znacznego przekroczenia zasady swobody umów a odwołujący nie wskazał na czym polega sprzeczność z zasadami współżycia społecznego oraz społeczno-gospodarczym przeznaczeniem tej instytucji prawnej oraz że kary będą naliczane w przypadku wystąpienia okoliczności, na które wykonawca całkowicie nie ma wpływu.

Reasumując Izba uznała zarzut za bezzasadny.

Co do zarzutu nieuprawnionych kar umownych przewidzianych we wzorze umowy a obciążających wykonawców za nie osiągnięcie na odpowiednim poziomie uzyskiwanej masy z odpadów komunalnych wskutek recyklingu oraz innych metod odzysku i przygotowania odpadów komunalnych do ponownego użycia takich frakcji jak: papier, szkło, metale, tworzywa sztuczne Izba ustaliła Co do poniżej cytowanych kar umownych odwołujący żądał całkowitego ich skreślenia, ponieważ dotyczą one sytuacji całkowicie niezależnych od wykonawcy, tylko od zamawiającego.

Zdaniem odwołującego nie ma on żadnego wpływu na poziom recyklingu czy innych form odzysku czy ponownego użycia takich frakcji odpadów komunalnych jak: szklo, papier, tworzywa sztuczne czy metale.

Odwołujący żądał skreślenia w całości następujących zapisów kar umownych:

Paragraf 9 ust.2 lit.f) i g) załącznika nr 5 do siwz (projektu umowy w sprawie zamówienia publicznego) o treści: § 9 ust.2. Wykonawca jest zobowiązany do zapłaty na rzecz Zamawiającego kar umownych za: f) za nie osiągnięcie wymaganego recyklingu, przygotowania do ponownego użycia i odzysku innymi metodami następujących frakcji odpadów: papier, metale, tworzywa sztuczne i szkło, określonego w § 5 ust.6 lit. o). Karę oblicza się jako iloczyn stawki opłaty za zmieszane odpady komunalne, określonej w przepisach wydanych na podstawie art.290 ustawy z dnia 27.04.2001r. –Prawo ochrony środowiska, i brakującej masy odpadów komunalnych, wyrażonej w Mg, wymaganej do osiągnięcia odpowiedniego poziomu recyklingu, przygotowania do ponownego użycia i odzysku innymi metodami lub ograniczenia masy odpadów komunalnych ulegających biodegradacji przekazywanych do składowania.

g) za przekroczenie limitu dopuszczenia do składowania odpadów ulegających biodegradacji, określonego w § 5 ust.6 pkt p).Wykonawca zapłaci karę pieniężną stanowiącą iloczyn stawki opłaty za zmieszane odpady komunalne, określonej w przepisach wydanych 27

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

na podstawie ustawy z dnia 27.04.2001r. – Prawo ochrony środowiska, i masy odpadów ulegających biodegradacji wyrażonej w Mg zdeponowanych na składowisku ponad ustalony limit.

Z kolei wspomniany powyżej §5 ust.6 lit.”o” określa limity zagospodarowania odpadów komunalnych do których zobowiązana jest gmina i tak.

Paragraf 5 ust.6 lit.”o” załącznika nr 5 do siwz stanowiącego wzór umowy w sprawie zamówienia publicznego zawierającego postanowienie, że obowiązkiem wykonawcy jest zagospodarowanie odpadów komunalnych, w sposób zapewniający osiągnięcie określonych w Rozporządzeniu Ministra Środowiska z dnia 9 maja 2012r. w sprawie poziomów recyklingu, przygotowania do ponownego użycia i odzysku następujących frakcji odpadów: papier, metale, tworzywa sztuczne i szkło t.j. w roku 2013- co najmniej 12% za każdy kwartał i w 2014r.- co najmniej 14% za każdy kwartał, w odniesieniu do masy odpadów komunalnych odebranych, w tym okresie z sektora przez wykonawcę.

Izba zważyła Zarzut jest nieuprawniony.

Co do zasady odwołujący nie ma racji, że jest podmiotem nie mającym wpływu na efekt zagospodarowania odpadów komunalnych. Nie kwestionuje w swoim odwołaniu przecież jego tytułu to jest odbiór i zagospodarowanie odpadów. Co prawda zamawiający w opisie przedmiotu zamówienia w bardzo lakoniczny sposób opisał zagospodarowanie leżące po stronie wykonawcy to jest:

„Wykonawca odbierający odpady komunalne jest obowiązany do przekazywania odebranych od właścicieli nieruchomości zmieszanych odpadów komunalnych przeznaczonych do składowania, do instalacji zastępczych przewidzianych dla obsługi IV regionu gospodarki odpadami , wskazanymi w Planie Gospodarki Odpadami Województwa Łódzkiego 2012oraz przekazywanie odebranych od właścicieli nieruchomości selektywnie zebranych odpadów komunalnych do instalacji przetwarzania odpadów zgodnie z hierarchią postępowania z odpadami , o której mowa w art.17 ustawy z dnia 14 grudnia 2012r. o odpadach. (…) „Wykonawca winien zagospodarowywać odebrane odpady komunalne w instalacjach do przetwarzania odpadów komunalnych zgodnie z następującą hierarchią: -mechaniczno-biologiczne przetwarzanie zmieszanych odpadów komunalnych i wydzielanie ze zmieszanych odpadów komunalnych frakcji nadających się w całości lub w części do odzysku: Łódź ul. Zamiejska 1, Łódź ul. Swojska 4; Franki gmina Krośniewice, -przetwarzanie selektywnie zebranych odpadów zielonych i innych bioodpadów oraz wytwarzanie z nich produktów o właściwościach nawozowych lub środków wspomagających 28

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

uprawę roślin, spełniającego wymagania określone w przepisach odrębnych: Łódź ul.

Sanitariuszek 70/72, -składowanie odpadów powstających w procesie mechaniczno-biologicznego przetwarzania zmieszanych odpadów komunalnych oraz pozostałości z sortowania odpadów komunalnych:

Łódź ul. Zamiejska 1, Franki, gmina Krośniewice, Kąsie. gmina Kamieńsk.”

Słusznie odwołujący podnosi, że w myśl art.3 b i 3 c ustawy o ucipwg na gminy ustawodawca nałożył obowiązek osiągnięcia wskazanych w ustawie poziomów recyklingu i przygotowania do ponownego użycia wyszczególnionych frakcji odpadów komunalnych.

Niemniej nie można pominąć okoliczności, że gminy w ramach gospodarowania odpadami komunalnymi organizują przetargi na odbieranie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości albo na odbieranie i zagospodarowanie tych odpadów (art.6 d ustawy o ucipwg).

Ustawa o utrzymaniu porządku i czystości w gminach reguluje podstawowe obowiązki

przedsiębiorców odbierających odpady komunalne od właścicieli nieruchomości, które zostały co do zasady sformułowane w następujący sposób:

1. Przekazywanie odebranych od właścicieli nieruchomości selektywnie zebranych odpadów komunalnych do instalacji odzysku i unieszkodliwiania odpadów, zgodnie z hierarchią postępowania z odpadami, o której mowa w art.7 ustawy z dnia 27 kwietnia 2001r. o odpadach;
2. Przekazywanie odebranych od właścicieli nieruchomości zmieszanych odpadów komunalnych, odpadów zielonych oraz pozostałości z sortowania odpadów komunalnych przeznaczonych do składowania do regionalnej instalacji do przetwarzania odpadów komunalnych. oraz zakazuje się mieszania selektywnie zebranych odpadów komunalnych ze zmieszanymi odpadami komunalnymi odbieranymi od właścicieli nieruchomości ( art.9 e ustawy o ucipwg).

Według aktualnie obowiązującego stanu prawnego ustawa o odpadach z dnia 14.12.2012r. – Dz. U. 2013r. nr 21 w art.17 reguluje hierarchię sposobów postępowania z odpadami komunalnymi nas następująco:

1. ) zapobieganie powstawaniu odpadów; 2.) przygotowanie do ponownego użycia; 3.) recykling; 4.) inne procesy odzysku; 5.) unieszkodliwianie 29

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

Wbrew twierdzeniu odwołującego, że jego działalność nie ma żadnego wpływu na poziom odzyskiwania odpadów komunalnych, świadczą również kolejne zapisy ustawy o ucipwg zgodnie z którą przedsiębiorca może zostać wykreślony z rejestru podmiotów prowadzących działalność regulowaną tą ustawą, jeżeli wydano prawomocne orzeczenie zakazujące przedsiębiorcy wykonywania działalności gospodarczej objętej wpisem lub gdy stwierdzono, że przedsiębiorca po raz drugi przekazuje zmieszane odpady komunalne, odpady zielone lub pozostałości z sortowania odpadów komunalnych przeznaczonych do składowania do instalacji innych niż regionalne instalacje do przetwarzania odpadów komunalnych (ripok) o czym mówi art.9 j ust.2 ustawy o ucipwg.

Ponadto wpływ na osiągnięcie odpowiedniego poziomu odzyskiwania materiałów z odpadów komunalnych wykonawca odbierający odpady ma poprzez ustalony zakres obowiązków w zał. nr 1 do opisu przedmiotu zamówienia chociażby przez: wykonawca jest zobowiązany do bieżącego monitoringu w zakresie selektywnej zbiórki odpadów prowadzonej przez właścicieli nieruchomości, a stwierdzone nieprawidłowości w zakresie zbierania odpadów komunalnych przez właścicieli nieruchomości w sposób niezgodny z Regulaminem utrzymania czystości i porządku na terenie Miasta Łodzi, jest zobowiązany udokumentować np.: w formie zdjęcia w postaci cyfrowej i niezwłocznie przesłać drogą elektroniczną zamawiającemu, podając adres właściciela nieruchomości oraz wykonawca jest zobowiązany do zgłaszania zamawiającemu nieprawidłowości dot. przepełniania pojemników na odpady (…) oraz innych okoliczności uniemożliwiających prawidłowe wykonanie przedmiotu zamówienia. Stwierdzone nieprawidłowości w tym zakresie Wykonawca winien udokumentować np: w formie zdjęcia w postaci cyfrowej i niezwłocznie przesłać drogą elektroniczną zamawiającemu, podając adres właściciela nieruchomości.

Powyższe zapisy czy to ustawowe, czy to siwz potwierdzają, że wykonawca odbierający odpady od właścicieli nieruchomości jest ważnym ogniwem w procesie gospodarki odpadami w szerokim tego słowa znaczeniu. Prawdą jest, że nie odpowiada za całość gospodarki odpadami, ponieważ ta odpowiedzialność jest przypisana ustawowo gminom (art.3 ust.1 ustawy o ucipwg zgodnie z którym „utrzymanie czystości i porządku w gminach należy do obowiązkowych zadań własnych gminy”). Ma rację odwołujący, że wykonawca odbierający odpady nie ma wpływu na regionalne instalacje przetwarzania odpadów komunalnych, które pozostają we władztwie gminy. Niemniej żądanie skreślenia w całości kar umownych za nie dotrzymanie ustawowego poziomu recyklingu czy odzyskiwania materiałów z odpadów komunalnych jest nieuzasadnione, ponieważ co do zasady gminie nie można odmówić prawa regresu do uczestników procesu gospodarki odpadami wyłonionymi w drodze przetargu i świadczącymi usługi odpłatnie. Natomiast nieprawdziwe są stwierdzenia

odwołującego, że zamawiający w sposób wybiorczy wskazał instalacje zastępcze dla IV regionu gospodarki odpadami komunalnymi (Miasto Łódź) wyznaczonymi uchwalą Nr 30

Sygn. akt

KIO 644/13; KIO 647/13; KIO 648/13; KIO 658/13

XXVI/482/12 Sejmiku Województwa Łódzkiego z dnia 21 czerwca 2012r. w sprawie wykonania Planu gospodarki odpadami województwa łódzkiego 2012 (vide wyżej cytowane zapisy zał. nr 1 do siwz).

Reasumując powyższe żądanie skreślenia kar umownych w całości jest pozbawione podstaw faktycznych i prawnych.

Wobec uwzględnienia zarzutu co do nieuzasadnionego wymogu posiadania decyzji zezwalającej na zbieranie odpadów w rozumieniu ustawy o odpadach, odwołanie zasługuje na uwzględnienie, ponieważ stwierdzone naruszenie w zakresie art.22 ust.1 pkt 1 ustawy pzp mogło mieć wpływ na wynik postępowania.

O kosztach orzeczono stosownie do wyniku sprawy zgodnie z art. 192 ust.9 i 10 ustawy i § 5 ust.2 pkt 1) w związku z § 3 Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. 2010r. nr 41 poz.238) zasądzając uiszczony wpis w koszty postępowania odwoławczego oraz zasądzając od zamawiającego na rzecz odwołującego koszty uiszczonego wpisu od odwołania w kwocie 15.000,00zł. i 3.600,00zł. tytułem wynagrodzenia pełnomocnika odwołującego.

Sygn. akt

KIO 647/13

Prezesowi Krajowej Izby Odwoławczej odwołanie złożono w dniu 19.03.2013r. pismem datowanym na ten sam dzień przez ALBA Ekoplus Sp. z o.o. 41-300 Dąbrowa Górnicza ul.

Starocmentarna 2 zwana dalej „Alba” w postępowaniu prowadzonym przez Miasto Łódź 90-926 Łódź, ul. Piotrkowska 104 zwany dalej „zamawiającym”.