Postanowienie KIO 2381/14 z 18 listopada 2014

PKP Polskie Linie Kolejowe S.A. z siedzibą w Warszawie [zwana dalej:

„Zamawiającym”], prowadzi w trybie przetargu ograniczonego postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na realizację zadania pn.: Wykonanie robót budowlanych na odcinku Krzeszowice – Kraków Mydlniki w ramach zadania: „Modernizacja linii kolejowej E 30, etap II odcinek Zabrze-Katowice-Kraków” (POliŚ 7.1-11.1)”.

Wartość zamówienia przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 – Prawo zamówień publicznych (j.t. Dz. U. z 2013 r., poz. 907 z późn. zm.), zwanej dalej „ustawą P.z.p.”.

Ogłoszenie o zamówieniu zostało zamieszczone w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 19 kwietnia 2014 roku pod numerem 2014/S 078-134644.

W dniu 28 października 2014 roku Zamawiający przesłał wykonawcom uczestniczącym w postępowaniu zaproszenie do składania ofert wraz z treścią Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia, za pośrednictwem poczty kurierskiej, z poleceniem dostarczenia do adresatów w dniu 29 października 2014 roku do godz. 12.00.

W dniu 13 listopada 2014 roku wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: 1) Strabag Rail Polska Sp. z o. o. z siedzibą we Wrocławiu (lider Konsorcjum),

1. Strabag Sp. z o. o. z siedzibą w Pruszkowie, 3) Strabag Rail GmbH z siedzibą w LaudaKönigshofen, 4) Viamont DSP a.s. z siedzibą w Ustí nad Labem 5) Szentesi Vasútépítő Kft. z siedzibą w Budapeszcie [zwani dalej łącznie: „Odwołującym”] wnieśli odwołanie do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej wobec treści Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia oraz stanowiących jej integralną część Warunków Umowy, a także Specyfikacji Technicznych Wykonania i Odbioru Robót Budowlanych.

Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie następujących przepisów prawa: • art. 7 ust. 1 ustawy P.z.p., art. 143 ust. 1 pkt 7 lit a ustawy P.z.p., art. 5 k.c. , art. 353 1 k.c. w zw. z art. 14 i 139 ust. 1 ustawy P.z.p. poprzez ukształtowanie warunków umowy o realizację zamówienia w sposób sprzeczny z zasadą równowagi stron stosunku zobowiązaniowego, zasadami współżycia

3 społecznego, a także społeczno - gospodarczym przeznaczeniem prawa do ustalenia kar umownych, a tym samym w sposób naruszający zasadę prowadzenia postępowania o udzielnie zamówienia publicznego w sposób zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji; • art. 7 ust. 1 ustawy P.z.p., art. 29 ust. 1 i 2 ustawy P.z.p., art. 5 k.c., art. 353 1 k.c., art 387 § 1 k.c. w zw. z art. 14 i 139 ust. 1 ustawy P.z.p. poprzez sformułowanie warunków umowy w sposób sprzeczny z naturą stosunku zobowiązaniowego, powodujące rażącą nierównowagę stron, a także dokonanie opisu przedmiotu zamówienia w sposób utrudniający uczciwą konkurencję wobec określenia nierealnych, niemożliwych do wykonania terminów realizacji zamówienia; • art. 36a ust. 1 ustawy P.z.p. i 7 ust. 1 ustawy P.z.p. poprzez ograniczenie możliwości powierzenia podwykonawcom wykonania części zamówienia do zakresów wskazanych w Załączniku nr 3 do Instrukcji Dla Wykonawców, przy jednoczesnym braku wskazania zakresu robót, co których Zamawiający żąda osobistego wykonania przez Wykonawcę.

Odnosząc się do kwestii terminu Odwołujący w treści odwołania wskazał, iż: „Pismem doręczonym Odwołującemu w dniu 29.10.2014r. Zamawiający przesłał (w formie przesyłki kurierskiej) Specyfikację Istotnych Warunków Zamówienia, a zatem składając odwołanie 13.11.2014r. Odwołujący czyni zadość wymaganiom art. 182 ust. 1 pkt 1 PZP, tj. wnosi odwołanie w ustawowo wymaganym terminie.”.

W dniu 17 listopada 2014 roku wykonawca - SKANSKA S.A. z siedzibą w Warszawie zgłosił przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie Odwołującego.

Izba ustaliła i zważyła co następuje.

Odnosząc się do kwestii przesłanek odrzucenia odwołania określonych w art. 189 ust.

2 ustawy P.z.p., stanowiących jednocześnie negatywne przesłanki procesowe,

uniemożliwiające rozpoznanie odwołania co do meritum, Izba ustaliła, co następuje.

Zgodnie z treścią art. 182 ust. 1 pkt 1 ustawy P.z.p. odwołanie wnosi się w terminie 10 dni od dnia przesłania informacji o czynności zamawiającego stanowiącej podstawę jego wniesienia - jeżeli zostały przesłane w sposób określony w art. 27 ust. 2, albo w terminie 15 dni

4 - jeżeli zostały przesłane w inny sposób - w przypadku gdy wartość zamówienia jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8; W przedmiotowym postępowaniu wartość zamówienia przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy P.z.p.

Zamawiający przesłał Odwołującemu Specyfikację Istotnych Warunków Zamówienia w dniu 28 października 2014 roku za pośrednictwem poczty kurierskiej z poleceniem dostarczenia do adresatów w dniu 29 października 2014 roku do godz. 12.00. Powyższe wynika z informacji przesłanej przez Zamawiającego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 14 listopada 2014 roku, do której Zamawiający dołączył dowód nadania przesyłek (POCZTEX), na adresy poszczególnych wykonawców, biorących udział w postępowaniu, w tym i na adres Odwołującego.

Odwołujący w treści odwołania potwierdził, że otrzymał przesyłkę w dniu 29 października 2014 roku, a zatem dzień po jej nadaniu.

Z treści powołanego powyżej przepisu art. 182 ust. 1 pkt 1 ustawy P.z.p. wynika, że odwołanie wnosi się w terminie liczonym od dnia przesłania informacji o czynności zamawiającego stanowiącej podstawę jego wniesienia, przy czym jeśli informacja o czynności zamawiającego została przesłana za pośrednictwem faxu lub drogą elektroniczną to wówczas termin ten wynosi 10 dni dla zamówień, których wartość jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8, a w sytuacji przesłania tej informacji w inny sposób (tak jak w przedmiotowym postępowaniu), termin ten wynosi 15 dni.

Jednak termin ten zawsze będzie liczony od dnia przesłania stosownej informacji, stanowiącej podstawę do wniesienia odwołania, a nie od daty doręczenia tej informacji, tak jak twierdzi Odwołujący. Należy podkreślić, że w związku z możliwością zastosowania innych niż bezpośrednie formy komunikacji, (tj. faksu czy drogi elektronicznej), ustawodawca dla innego sposobu przekazania informacji wydłużył termin na wniesienie odwołania z 10 do 15 dni.

Stwierdzić należy, że początek biegu terminu na wniesienie odwołania w niniejszej sprawie przypada na dzień 28 października 2014 roku. A zatem odwołanie winno być wniesione najpóźniej do dnia 12 listopada 2014 roku.

Wobec powyższego, skład orzekający Izby, ustalił, że odwołanie wniesione przez Odwołującego w dniu 13 listopada 2014 roku zostało wniesione z uchybieniem ustawowego terminu.

5 Przepis art. 189 ust. 2 pkt 3 ustawy P.z.p. stanowi, iż Izba odrzuca odwołanie, jeżeli stwierdzi, że odwołanie zostało wniesione po upływie terminu określonego w ustawie.

Mając powyższe na uwadze, na podstawie art. 189 ust. 2 pkt 3 w zw. z art. 182 ust. 1 pkt 1 ustawy P.z.p.

O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy P.z.p. oraz w oparciu o przepisy § 3 pkt 1 lit. a oraz § 5 ust. 4 Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238).

Przewodniczący

…………………………………

6