Usługa żywienia w Przedszkolu Publicznym oraz Publicznym Żłobku Gminnym w Przecławiu, gmina Kołbaskowo

„Usługa żywienia w Przedszkolu Publicznym oraz Publicznym Żłobku Gminnym w Przecławiu, gmina Kołbaskowo”, polegającej na przygotowaniu i wydaniu posiłków we własnych naczyniach dostosowanych do umiejętności i wieku dzieci Wykonawcy dla około 250 dzieci przedszkolnych w wieku 2,5 do 7 lat) oraz około 80 dzieci żłobkowych w wieku od 6 miesiąca życia do 3 roku kalendarzowego.

Działając na podstawie art. 255 pkt 6) ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz.U. z 2022 r., poz. 1710) unieważniono postępowanie prowadzone w trybie podstawowym z możliwością prowadzenia negocjacji - art. 275 pkt 2 ustawy na usługę żywienia w Przedszkolu Publicznym oraz Publicznym Żłobku Gminnym w Przecławiu, gmina Kołbaskowo.
Uzasadnienie
Zamawiający ogłosił w dniu 18 sierpnia 2022 r. postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie podstawowym z możliwością prowadzenia negocjacji - art. 275 pkt 2 ustawy na usługę żywienia w Przedszkolu Publicznym oraz Publicznym Żłobku Gminnym w Przecławiu, gmina Kołbaskowo. W trakcie badania ofert zamawiający dostrzegł, że postępowanie obarczone jest niemożliwą do usunięcia wadą uniemożliwiającą zawarcie niepodlegającej unieważnieniu umowy
w sprawie zamówienia publicznego. Zgodnie z art. 106 ust. 4 ustawy – Prawo oświatowe, maksymalna wysokość opłaty pobieranej od rodzica za posiłek wydawany uczniowi/przedszkolakowi nie może być wyższa niż tzw. „wsad do kotła” czyli koszty zakupu produktów użytych do przygotowania posiłku. Do opłaty pobieranej za posiłek ucznia/przedszkolaka nie wlicza się pozostałych kosztów przygotowania posiłku. Mając powyższe na względzie, poprawnie skonstruowany formularz ofertowy powinien uwzględniać wymagania związane z wyodrębnieniem w cenie ofertowej tzw.: „wsadu do kotła”, czyli powinien wyodrębniać osobno "wsad do kotła" i osobno pozostałe koszty. Należy stwierdzić, że zamówienie publiczne przygotowane bez uwzględnienia powyższego obowiązku obarczone jest wadą prawną, gdyż zamawiający nie jest w stanie, w obecnie toczącym się postępowaniu o udzielenie zamówienia wskazać, jakie faktycznie koszty stanowią koszty produktów, a jakie pozostałe części wynagrodzenia wykonawcy, w szczególności jaka będzie wartość obciążenia rodzica za posiłek.
Ponadto, stan faktyczny w ww. postępowaniu wskazuje, że nie mamy do czynienia z zamówieniem publicznym w rozumieniu ustawy z 11 września 2019 r. – Prawo zamówień publicznych – dalej Pzp. Według art. 7 pkt 32. Pzp zamówieniem publicznym jest umowa odpłatna zawierana między zamawiającym a wykonawcą, której przedmiotem jest nabycie przez zamawiającego od wybranego wykonawcy robót budowlanych, dostaw i usług. W danym przypadku zamawiający nie nabywałby niczego od wykonawcy, wobec czego nie ponosiłby też żadnych opłat na jego rzecz. Co do zasady nie byłoby tutaj wykonawcy w rozumieniu Pzp, tylko umowa z najemcą lokalu (kuchni), co dodatkowo wskazuje, że to nie zamawiający będzie zobowiązany do płatności na rzecz najemcy, a jedynie najemca będzie uiszczał czynsz z tytułu najmu zamawiającemu. Zasady pobierania opłat za przygotowanie posiłków dla dzieci przedszkolnych i żłobkowych uregulowane byłyby pomiędzy najemcą i rodzicami. Faktem również jest, że pomiędzy zamawiającym a najemcą są zapisy w umowie wskazujące przygotowywanie posiłków, jako cel w jakim pomieszczenia kuchni są wynajmowane, tym nie mniej umowa taka nie podlega reżimowi Pzp. Przepisy Pzp nie znajdują bowiem zastosowania do procedury wynajęcia pomieszczeń należących do zamawiającego.
Powyższe kwestie stanowią o zaistnieniu niemożliwej do usunięcia wady uniemożliwiającej zawarcie niepodlegającej unieważnieniu umowy w sprawie zamówienia publicznego. W związku z powyższym zachodzą przesłanki określone w art. 255 ust. 6 p.z.p. i Zamawiający w tych okolicznościach sprawy powinien przedmiotowe postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego unieważnić.