Wyrok KIO 3482/25 z 3 października 2025

Zamawiający: Skarb Państwa — Sąd Apelacyjny w Krakowie reprezentowany przez Centrum Zakupów dla Sądownictwa Instytucja Gospodarki Budżetowej z siedzibą wKrakowie prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia

publicznego w celu zawarcia umowy ramowej z odpowiednim zastosowaniem przepisów dotyczących trybu przetargu nieograniczonego o wartości przekraczającej kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 3 ust. 2 ustawy Pzp pn.: „UMOWA RAMOWA NA DOSTAW Ę OPROGRAMOWANIA MICROSOFT LUB RÓW NOWAŻNEGO NA RZECZ SĄDÓW POW SZECHNYCH ORAZ MINISTERSTWA SPRAW IEDLIW OŚCI W RAZ Z USŁUGAMI TOWARZYSZĄCYMI”.

Ogłoszenie o zamówieniu ukazało się w Dz.U. UE pod numerem5210792025, numer wydania Dz.U. S: 151/2025, data publikacji: 08/08/2025.

Dnia 18 sierpnia 2025 roku do Prezes Krajowej Izby Odwoławczej w Warszawie, na podstawie art. 513 pkt 1 i 2 ustawy Pzp odwołanie złożył podmiot Asseco Poland Spółka Akcyjna z siedzibą w Rzeszowie, dalej jako „Odwołujący”.

Odwołujący powziął wiadomość o czynnościach i zaniechaniach Zamawiającego dnia 8 sierpnia 2025 r., kiedy zamieszczono ogłoszenie o zamówieniu. Termin na złożenie odwołania został zachowany. Odwołujący uiścił wpis od odwołania w kwocie stosownej na rachunek bankowy Urzędu Zamówień Publicznych.

Odwołanie złożono wobec niezgodnej z przepisami czynności Zamawiającego oraz zaniechania czynności w postępowaniu, polegających na sformułowaniu Specyfikacji Warunków Zamówienia (dalej „SWZ”) z naruszeniem przepisów prawa.

Odwołujący postawił Zamawiającemu zarzuty naruszenia:

ZARZUT 1: ZAŁĄCZNIK NR 5 do SW Z i ZAŁĄCZNIK NR 5 A do SW Z – wzór Umowy ramowej i wzór Umowy wykonawczej - naruszenie przepisu art. 99 ust. 1 i 4 PZP oraz art. 16 pkt 1 i 3 PZP w zw. z art. 3531 KC w zw. z art. 8 ust. 1 PZP poprzez sporządzenie wzoru Umowy ramowej i Umowy wykonawczej w sposób naruszający równowagę stron stosunku prawnego, a także nieproporcjonalny i nadmiernie obciążający Wykonawcę w zakresie przesłanek wypowiedzenia Umowy ramowej oraz Umowy wykonawczej w sytuacji, gdy Wykonawca utracił status Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co., co daje Zamawiającemu zbyt daleko idącą swobodę wypowiedzenia Umowy, w przypadkach nieadekwatnych do takiej sankcji, co dodatkowo uniemożliwia Wykonawcy prawidłowe skalkulowanie ceny oferty.

ZARZUT 2: ZAŁĄCZNIK NR 5 do SW Z i ZAŁĄCZNIK NR 5 A do SW Z – wzór Umowy ramowej i wzór Umowy wykonawczej - naruszenie przepisu art. 99 ust. 1 i 4 PZP oraz art. 16 pkt 1 i 3 PZP w zw. z art. 3531 KC w zw. z art. 8 ust. 1 PZP poprzez wprowadzenie kary umownej za wypowiedzenie Umowy ramowej oraz Umowy wykonawczej w sytuacji, gdy Wykonawca utracił status Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co., co prowadzi do uznania Umowy ramowej i Umowy wykonawczej w niezmienionym kształcie za utrudniające uczciwą konkurencję i naruszające zasadę równego traktowania stron stosunku zobowiązaniowego, co dodatkowo uniemożliwia Wykonawcy prawidłowe skalkulowanie ceny oferty.

ZARZUT 3: ZAŁĄCZNIK NR 5 do SW Z i ZAŁĄCZNIK NR 5 A do SW Z – wzór Umowy ramowej i wzór Umowy wykonawczej - naruszenie art. 99 ust. 1 i 4 PZP, w zw. z art. 16 PZP, w zw. z art. 387 KC, poprzez opisanie warunków udzielenia licencji w sposób uniemożliwiający realizację wymagań w zakresie licencji na Produkty co skutkuje niemożnością przygotowania oferty oraz utrudnia uczciwą konkurencję.

Odwołujący wnosił o:

1. uwzględnienie odwołania; 2)nakazanie Zamawiającemu dokonania modyfikacji SWZ w zakresie wskazanym ​ odwołaniu – osobno w każdym zarzucie. w Odwołujący wskazał, że ma interes we wniesieniu odwołania, gdyż niezgodne z​ prawem postanowienia SW Z powodują, że Odwołujący nie ma możliwości złożenia najkorzystniejszej oferty i tym samym utraci szansę na uzyskanie zamówienia. Odwołujący może zatem ponieść szkodę w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów ustawy PZP wskazanych w odwołaniu. Gdyby nie sprzeczność z prawem postanowień SW Z, Odwołujący mógłby złożyć najkorzystniejszą ofertę, uzyskać zamówienie – a następnie należycie realizować zamówienie.

W uzasadnieniu Odwołujący przywołał następujące Definicje zawarte w dokumentacji postępowania:

1. Cennik – dedykowany cennik produktów Producenta, zawierający sugerowane przez Producenta ceny Produktów podane w polskich złotych (PLN) lub w walucie innej niż PLN, podlegający aktualizacji zgodnie z postanowieniem § 3 ust.

5 Umowy; 2)Producent – Microsoft Corporation (amerykańskie przedsiębiorstwo technologiczne z​ siedzibą w Redmond, w stanie Waszyngton); 3)Produkt – oprogramowanie oraz jego aktualizacje wydawane przez Producenta dostarczane na podstawie Umów wykonawczych wraz z udzieleniem przez Producenta licencji, w tym aktualizacji licencji lub subskrypcji, wymienionych w Cenniku Producenta; 4)Umowa ramowa – wzór Umowy ramowej opublikowany przez Sąd Apelacyjny

​w Krakowie reprezentowany przez Centrum Zakupów dla Sądownictwa w ramach dokumentacji postępowania WZP-4217/2025, którego przedmiotem jest: UMOWA RAMOWA NA DOSTAW Ę OPROGRAMOWANIA MICROSOFT LUB RÓWNOWAŻNEGO NA RZECZ SĄDÓW POWSZECHNYCH ORAZ MINISTERSTWA SPRAWIEDLIWOŚCI WRAZ ​ USŁUGAMI TOWARZYSZĄCYMI, stanowiący Załącznik nr 5 do SWZ; Z 5)Umowa wykonawcza – umowa o udzielenie zamówienia publicznego, zawarta na podstawie Umowy ramowej, pomiędzy Zamawiającym, a Wykonawcą, po przeprowadzeniu Procedury wykonawczej, której wzór stanowi Załącznik nr 5A do SWZ; 6)Usługa towarzysząca – usługa wsparcia eksperckiego Producenta lub wsparcia konsultacyjnego Wykonawcy w zakresie Produktów Producenta, wskazana w pkt 5 lub 6 Załącznika nr 3 do Umowy ramowej – Opis Przedmiotu Zamówienia lub Wsparcie techniczne Producenta, w zakresie opisanym w pkt 4 Załącznika nr 3 do Umowy ramowej – Opis przedmiotu zamówienia, realizowane na podstawie Umowy wykonawczej, zawartej pomiędzy Jednostką, a Wykonawcą, po przeprowadzeniu Procedury wykonawczej; 7)Jednostka – jednostka organizacyjna sądownictwa powszechnego, w tym Sąd Apelacyjny w Krakowie lub Ministerstwo Sprawiedliwości lub Centrum Zakupów dla Sądownictwa Instytucja Gospodarki Budżetowej lub Centralny Zarząd Służby Więziennej lub Instytut Ekspertyz Sądowych, wskazane w Załączniku nr 4 do Umowy.

ZARZUT 1

Zamawiający w § 8 ust. 1 pkt. 3) Umowy ramowej przewidział możliwość wypowiedzenia Umowy ramowej w całości lub w części z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy ze skutkiem natychmiastowym, w sytuacji gdy Wykonawca utraci status Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co.:

„1. Centralny Zamawiający jest uprawniony do wypowiedzenia Umowy ramowej ​ całości lub w części z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy ze skutkiem natychmiastowym w następujących w przypadkach: (…)

1. Wykonawca utracił status Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co. /autoryzację Producenta oprogramowania równoważnego/;(…)”.

Z kolei w § 8 ust. 2 pkt. 3) Umowy ramowej Zamawiający przewidział możliwość wypowiedzenia Umowy wykonawczej w całości lub w części z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy ze skutkiem natychmiastowym, również w takiej samej sytuacji:

„2. Zamawiający jest uprawniony do wypowiedzenia Umowy wykonawczej w całości lub w części z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy ze skutkiem natychmiastowym ​ następujących przypadkach: (…) w

1. Wykonawca utracił status Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co. /autoryzację Producenta oprogramowania równoważnego/;”.

W Umowie wykonawczej została powtórzona treść § 8 ust. 2 pkt. 3) Umowy ramowej i​ wskazano ją w § 7 ust. 1 pkt. 3) Umowy wykonawczej.

Z obecnego brzmienia Umowy wykonawczej oraz Umowy ramowej wynika, że w każdym przypadku utraty statusu Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co. Zamawiający jest uprawniony do wypowiedzenia Umowy ramowej oraz Umowy wykonawczej, niezależnie od możliwości dalszej realizacji obowiązków określonych w Umowie ramowej i Umowie wykonawczej, przyczyny utraty tego statusu. Oznacza to, że Wykonawca będzie ponosił odpowiedzialność za skutki zdarzenia, które: a.mogą w ogóle nie mieć wpływu na jego zdolność realizacji Umowy ramowej oraz Umowy wykonawczej, b.powstaną z przyczyn niezależnych od Wykonawcy.

Utrata statusu Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co. – w stanie faktycznym konkretnej realizowanej Umowy wykonawczej oraz w stanie faktycznym możliwych przyszłych Umów wykonawczych - nie ma żadnego wpływu na możliwość realizacji zawartej już Umowy wykonawczej, a tym samym na możliwość realizacji Umowy ramowej bowiem: a.okres realizacji Umowy wykonawczej, której przedmiotem jest dostawa w ramach programów licencjonowania grupowego Microsoft Enterprise Agreement (EA) lub Microsoft Product and Services Agreement (MPSA) Produktów wskazanych w Cenniku wynosi maksymalnie 5 dni roboczych – zobowiązanie do realizacji Umowy wykonawczej w czasie 5 dni roboczych zostało zdefiniowane przez Zamawiającego w § 3 ust. 8 punkt 1) wzoru Umowy Ramowej:

„8. Na podstawie i w zakresie wynikającym z Umowy wykonawczej Wykonawca zobowiązany jest do:

1. dostarczenia Produktów, w kategoriach i ilościach wskazanych w Umowie wykonawczej w terminie nie dłuższym niż 5 Dni roboczych od dnia zawarcia Umowy wykonawczej;” Natomiast procedura odebrania statusu partnerskiego LSP jest dłuższa aniżeli 5 dni - poprzedza ją bowiem okres wypowiedzenia, który zakończy się już po zrealizowaniu Umowy wykonawczej w zakresie w/w dostaw. b.W przypadku umów obejmujących 12-to, 24-ro lub 36-cio miesięczne Produkty „abonamentowe” Producenta

(rozliczane okresowo, kwartalnie lub rocznie) produkty te są dostarczane bezpośrednio przez Microsoft, a rola partnera sprowadza się wyłącznie do kwestii rozliczeniowych. Dodatkowo Producent zapewnia procedurę przejęcia rozliczania tych produktów przez innego partnera w czasie maksymalnie 60 dni. c.Utrata statusu LSP nie ma charakteru automatycznego i bezwzględnego. Choć odbywa się na bazie jednostronnej decyzji Producenta, to podlega uzgodnieniom z Microsoft w tym dotyczącym możliwości kontynuacji zawartych już Umów wykonawczych EA i MPSA. d.Na koniec utrata statusu LSP nie ma żadnego związku z możliwością realizacji zawartych i składania ofert na realizację nowych Umów wykonawczych, których przedmiotem są usługi wsparcia konsultacyjnego Wykonawcy (a jest to istotna część przedmiotu zamówienia – zgodnie bowiem z formularzem cenowym pozycja ta obejmuje 242 640 godzin usług wsparcia konsultacyjnego Wykonawcy).

Wykonawca pomimo braku statusu może prawidłowo realizować zawartą już Umowę wykonawczą, w szczególności świadczyć usługi wsparcia konsultacyjnego, których wykonanie jest zupełnie niezależne od Producenta.

Podobnie dostawa w ramach licencjonowania grupowego Microsoft Enterprise Agreement (EA) lub Microsoft Product and Services Agreement (MPSA) Produktów wskazanych w Cenniku, jak i świadczenie pozostałych Usług towarzyszących może być realizowana pomimo utraty tego statusu - to wszystko może wynikać m.in. z odrębnych uzgodnień pomiędzy Wykonawcą a Producentem.

Tym bardziej w przypadku całej Umowy ramowej utrata statusu nie ma wpływu na całość Umowy ramowej, bowiem nawet gdyby Wykonawca nie mógł dostarczyć Produktów, to mógłby zawierać Umowy wykonawcze np. wyłącznie na Usługi towarzyszące, które nie wymagają posiadania powyższego statusu.

Tym samym wypowiedzenie czy to Umowy Ramowej czy to Umowy wykonawczej wyłącznie na podstawie utraty przedmiotowego statusu nie ma żadnego uzasadnienia – gdyż taka utrata nie powoduje w każdym przypadku niemożności realizacji zobowiązań umownych przez wykonawcę.

Ponadto utrata statusu Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co. może nastąpić z przyczyn zupełnie niezależnych od Wykonawcy, np. wskutek: a.jednostronnego oświadczenia Producenta, niezależnie od należytego wykonania przez Wykonawcę wszelkich obowiązków wobec Producenta. b.jednostronnej zmiany przez Producenta warunków uczestnictwa w programie LSP i​ narzucenia czasu na spełnienie nowych wymagań/warunków. c.jednostronnego zakończenia przez producenta programu LSP – takiej suwerennej decyzji Producenta również nie można wykluczyć i jest ona niezależna nie tylko od Odwołującego, ale od wszystkich partnerów Microsoft na świecie.

Uznanie, że taka podstawa wypowiedzenia to podstawa wypowiedzenia w każdym przypadku „z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy” jest niezgodne ze stanem faktycznym i stanowi nieuzasadnione przypisanie wykonawcy odpowiedzialności za utratę statusu ​ sytuacji, w której taka utrata statusu może zaistnieć z przyczyn innych, niż leżące po stronie wykonawcy. w Niedopuszczalne jest przyjęcie okoliczności, w których w sytuacji utraty statusu Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co niezależnie od możliwości dalszego realizowania Umowy wykonawczej oraz Umowy ramowej, Wykonawca miałby zostać obarczony wszelkimi konsekwencjami z tego wynikającymi, w tym konsekwencjami polegającymi na zapłacie kar umownych, a do takiej sytuacji prowadziłoby utrzymanie postanowień Umowy ramowej i​ Umowy wykonawczej jej obecnym kształcie.

Gdyby nawet doszło do utraty przedmiotowego statusu i braku dalszej możliwości realizacji Umowy wykonawczej, to Zamawiający ma inne możliwości sankcjonowania samego niewykonywania lub nienależytego Umowy ramowej lub Umowy wykonawczej.

Po pierwsze ma możliwość wypowiedzenia Umowy ramowej w całości lub w części z​ przyczyn leżących po stronie wykonawcy ze skutkiem natychmiastowym w przypadku określonym w § 8 ust.1 pkt. 1) Umowy ramowej tj:

„1. Centralny Zamawiający jest uprawniony do wypowiedzenia Umowy ramowej ​ całości lub w części z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy ze skutkiem natychmiastowym w następujących w przypadkach:

1. Wykonawca, pomimo wystosowania wezwania w formie pisemnej przez Centralnego Zamawiającego, Zamawiającego lub Jednostkę do należytego wykonania Umowy ramowej lub Umowy wykonawczej, we wskazanym w wezwaniu terminie, pod rygorem skorzystania z​ prawa do wypowiedzenia Umowy ramowej lub Umowy wykonawczej, nie wykonuje zobowiązań wynikających z Umowy ramowej lub Umowy wykonawczej albo wykonuje je nienależycie. (…)”.

Po drugie ma możliwość wypowiedzenia Umowy wykonawczej w całości lub w części z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy ze skutkiem natychmiastowym w przypadku określonym w § 8 ust. 2 pkt. 1) Umowy ramowej tj:

„2. Zamawiający jest uprawniony do wypowiedzenia Umowy wykonawczej w całości lub w części z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy ze skutkiem natychmiastowym ​ następujących przypadkach: w

1. Wykonawca, pomimo wystosowania wezwania w formie pisemnej przez Zamawiającego lub Jednostkę do należytego wykonania Umowy wykonawczej, we wskazanym w wezwaniu terminie, pod rygorem skorzystania z prawa do wypowiedzenia Umowy wykonawczej, nie wykonuje zobowiązań wynikających z Umowy ramowej lub Umowy wykonawczej albo wykonuje je nienależycie”(…)”.

Umowa wykonawcza w § 7 ust. 1 pkt. 1) również przewiduje takie uprawnienie.

Po trzecie Zamawiający może odstąpić od Umowy wykonawczej w razie zwłoki w dostawie Produktów lub realizacji Usług Towarzyszących zgodnie z § 8 ust. 5 Umowy ramowej:

„5. Zamawiający jest uprawniony do odstąpienia od Umowy wykonawczej w całości lub w części z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy ze skutkiem natychmiastowym, jeżeli zwłoka w dostawie Produktów w stosunku do terminu wskazanego w § 3 ust. 8 pkt 1) lub ust. 11 Umowy ramowej lub realizacji Usług towarzyszących w stosunku do terminu wykonania usług wskazanego w Umowie wykonawczej przekroczy 10 dni - w takim przypadku Jednostce przysługuje prawo odstąpienia od Umowy wykonawczej w zakresie niezrealizowanej części dostawy lub Usług towarzyszących."

Umowa wykonawcza w § 7 ust. 3 również przewiduje takie uprawnienie.

Ponadto Zamawiający w powyżej opisanych przypadkach ma możliwość nałożenia kar umownych.

Zatem postanowienia zarówno Umowy ramowej, jak i Umowy wykonawczej, przewidujące możliwość ich wypowiedzenia z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy w przypadku utraty przez niego statusu Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co., w ich obecnym brzmieniu prowadzą do wniosku, że kształtują one stosunek zobowiązaniowy w sposób naruszający zasadę uczciwej konkurencji oraz zasadę równego traktowania stron.

Brak jest bowiem racjonalnego i prawnie uzasadnionego powodu, dla którego sam fakt utraty wskazanego statusu – niezależnie od przyczyn i bez ustalenia, czy miało to wpływ na możliwość należytego wykonania zamówienia – miałby skutkować automatyczną możliwością rozwiązania Umowy ramowej lub Umowy wykonawczej. W szczególności, utrata statusu LSP, jeżeli nie powoduje niewykonania lub nienależytego wykonania przedmiotu Umowy ramowej lub Umowy wykonawczej, nie powinna być kwalifikowana jako okoliczność uzasadniająca wypowiedzenie. Takie postanowienia należy uznać za naruszające swobodę umów. Zamawiający może kształtować tylko takie przesłanki rozwiązania umowy, które mają związek z należytą realizacją umowy.

Przesłanka rozwiązania umowy w przypadku nienależytego wykonywania zobowiązania została już przewidziana zarówno w Umowie ramowej, jak i w Umowie wykonawczej, a tym samym powielanie jej w formie dodatkowego, oderwanego od winy Wykonawcy powodu wypowiedzenia prowadzi do nadmiernego i nieproporcjonalnego obciążenia jednej ze stron stosunku prawnego, co pozostaje w sprzeczności z zasadami określonymi w art. 16 pkt 1 i 3 PZP.

Wobec powyższego Odwołujący wnosił o nakazanie Zamawiającemu wykreślenia:

1. Z treści Umowy ramowej § 8 ust. 1 pkt. 3) oraz § 8 ust. 2 pkt. 3),
2. Z treści Umowy wykonawczej § 7 ust. 1 pkt. 3).

ZARZUT 2.

Zamawiający przewidział we wzorze Umowy ramowej oraz Umowy wykonawczej obowiązek zapłaty przez Wykonawcę kary umownej w razie wypowiedzenia Umowy ramowej lub Umowy wykonawczej z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy:. a. §7 ust. 2 Umowy ramowej:

„2. Wykonawca zobowiązuje się zapłacić Centralnemu Zamawiającemu karę umowną, w wysokości:

1. 10% wynagrodzenia brutto, o którym mowa w § 5 ust. 1 Umowy ramowej, w przypadku wypowiedzenia przez Centralnego Zamawiającego Umowy ramowej w całości na podstawie postanowienia § 8 ust. 1 Umowy; 2)10% wynagrodzenia brutto, należnego Wykonawcy z tytułu niewykonanej części Umowy ramowej – tj. różnicy między łączną wartością brutto oferty Wykonawcy, wskazaną w Formularzu ofertowym Wykonawcy stanowiącym Załącznik nr 1 do Umowy ramowej i łączną wartością brutto Produktów pozyskanych i dostarczonych na podstawie zawartych Umów wykonawczych lub Usług towarzyszących zrealizowanych przez tego Wykonawcę, ​ przypadku wypowiedzenia przez Centralnego Zamawiającego Umowy ramowej w części na podstawie postanowienia § 8 w ust. 1 Umowy ramowej. b. §7 ust.3 Umowy ramowej:

„Wykonawca zobowiązuje się zapłacić Zamawiającemu karę umowną, w przypadku wypowiedzenia przez Zamawiającego Umowy wykonawczej w całości lub w części na podstawie postanowienia § 8 ust. 2 Umowy ramowej, w wysokości 15% wynagrodzenia brutto, należnego Wykonawcy z tytułu niewykonanej części Umowy wykonawczej – tj. różnicy między łączną wartością brutto (obliczoną z uwzględnieniem poziomów upustów dla Produktów i Cen

jednostkowych Usług towarzyszących określonych w Umowie wykonawczej) Produktów oraz Usług towarzyszących, a wartością brutto Produktów odebranych i Usług towarzyszących wykonanych.” c. § 6 ust. 1 Umowy wykonawczej:

„Wykonawca zobowiązuje się zapłacić Zamawiającemu karę umowną, w przypadku wypowiedzenia przez Zamawiającego Umowy wykonawczej w całości lub w części na podstawie postanowienia § 7 ust. 1 Umowy wykonawczej, w wysokości 15% wynagrodzenia brutto, należnego Wykonawcy z tytułu niewykonanej części Umowy wykonawczej – tj. różnicy między łączną wartością brutto (obliczoną z uwzględnieniem poziomów upustów dla Produktów i Cen jednostkowych Usług towarzyszących określonych w Umowie wykonawczej) Produktów oraz Usług towarzyszących, a wartością brutto Produktów nieodebranych i Usług towarzyszących niewykonanych”.

Zamawiający wprowadził kary umowne jako kary umowne za wypowiedzenie umów „​ z przyczyn leżących po stronie wykonawcy” – nie uwzględniając w ogóle faktu, że utrata statusu Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co. może zaistnieć z przyczyn niezależnych od wykonawcy, wyłącznie w wyniku autorytarnych decyzji Producenta.

Obciążanie Wykonawcy konsekwencjami w postaci zapłaty olbrzymiej kary umownej ​ przypadku utraty statusu niezależnie od możliwości dalszego realizowania Umowy wykonawczej oraz Umowy w ramowej, stanowiłoby naruszenie zasady swobody umów, proporcjonalności oraz zasady równego traktowania wykonawców, jak również pozostawałoby w sprzeczności z funkcją odszkodowawczą i represyjną kar umownych, które – zgodnie z​ utrwalonym orzecznictwem – mogą być stosowane wyłącznie w przypadku zawinionego niewykonania lub nienależytego wykonania zobowiązania.

Z orzecznictwa Sądu Najwyższego wynika, iż zastrzeżenie kary umownej ma ścisły związek z koniecznością zaistnienia zawinienia tj. niewykonania lub nienależytego wykonania zobowiązania. Zatem jeżeli po stronie Wykonawcy nie wystąpi przesłanka zawinienia, Zamawiający nie może domagać się kary umownej. Przykładowo można wskazać na następujące orzeczenia Sądu Najwyższego: wyrok Sądu Najwyższego z dnia 19 listopada 2024r. z II CSKP 1949/22; uchwała Sądu Najwyższego z dnia 9 grudnia 2021 r. III CZP 26/21.

Wykonawca dodatkowo zwrócił uwagę, na wartość katalogową samych tylko produktów Microsoft wymienionych w formularzu cenowym, która to wartość wyznaczy docelową, maksymalną wartość Umowy ramowej określoną w § 5 ust.

1 Umowy ramowej. Tylko produkty Producenta w cenach katalogowych to ponad 650 milionów złotych (a do tego należy jeszcze wycenić usługi Producenta i Wykonawcy). 10% od tej wartości to ponad 65 milionów złotych i taką potencjalną karę przewidział Zamawiający w sytuacji niezależnej od Wykonawcy i nie generującej szkody dla samego Zamawiającego.

Utrzymanie w mocy projektowanych postanowień Umowy Ramowej oraz Umów Wykonawczych w zakwestionowanym brzmieniu skutkowałoby faktycznym uniemożliwieniem złożenia oferty przez Wykonawcę, albowiem byłby on zobowiązany do uwzględnienia w cenie ofertowej ryzyka naliczenia kar umownych z tytułu okoliczności, na które nie posiada wpływu.

Zatem możliwość naliczenia kary umownej w przypadku rozwiązania Umowy ramowej/Umowy wykonawczej powinna być ograniczona do przypadków, w których takie rozwiązanie umowy zaistniało z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy.

Wobec powyższego Odwołujący wnosił o nakazanie Zamawiającemu modyfikacji: §7 ust. 2 Umowy ramowej w poniższy sposób:

„2. Wykonawca zobowiązuje się zapłacić Centralnemu Zamawiającemu karę umowną, w wysokości:

1. 10% wynagrodzenia brutto, o którym mowa w § 5 ust. 1 Umowy ramowej, w przypadku wypowiedzenia przez Centralnego Zamawiającego Umowy ramowej w całości na podstawie postanowienia § 8 ust. 1 pkt. 1), 2), 4), 5) Umowy ramowej ; 2)10% wynagrodzenia brutto, należnego Wykonawcy z tytułu niewykonanej części Umowy ramowej – tj. różnicy między łączną wartością brutto oferty Wykonawcy, wskazaną w Formularzu ofertowym Wykonawcy stanowiącym Załącznik nr 1 do Umowy ramowej i łączną wartością brutto Produktów pozyskanych i dostarczonych na podstawie zawartych Umów wykonawczych lub Usług towarzyszących zrealizowanych przez tego Wykonawcę, ​ przypadku wypowiedzenia przez Centralnego Zamawiającego Umowy ramowej w części na podstawie postanowienia § 8 w ust. 1 pkt. 1), 2), 4), 5) Umowy ramowej”. §7 ust.3 Umowy ramowej w poniższy sposób:

„3. Wykonawca zobowiązuje się zapłacić Zamawiającemu karę umowną, w przypadku wypowiedzenia przez Zamawiającego Umowy wykonawczej w całości lub w części na podstawie postanowienia § 8 ust. 2 pkt. 1), 2), 4), 5) Umowy ramowej, w wysokości 15% wynagrodzenia brutto, należnego Wykonawcy z tytułu niewykonanej części Umowy wykonawczej – tj. różnicy między łączną wartością brutto (obliczoną z uwzględnieniem poziomów upustów dla Produktów i

Cen jednostkowych Usług towarzyszących określonych ​ Umowie wykonawczej) Produktów oraz Usług towarzyszących, a wartością brutto Produktów odebranych i Usług w towarzyszących wykonanych.” § 6 ust. 1 Umowy wykonawczej w poniższy sposób:

„Wykonawca zobowiązuje się zapłacić Zamawiającemu karę umowną, w przypadku wypowiedzenia przez Zamawiającego Umowy wykonawczej w całości lub w części na podstawie postanowienia § 7 ust. 1 pkt. 1), 2), 4), 5) Umowy wykonawczej, w wysokości 15% wynagrodzenia brutto, należnego Wykonawcy z tytułu niewykonanej części Umowy wykonawczej – tj. różnicy między łączną wartością brutto (obliczoną z uwzględnieniem poziomów upustów dla Produktów i Cen jednostkowych Usług towarzyszących określonych ​ Umowie wykonawczej) Produktów oraz Usług towarzyszących, a wartością brutto Produktów nieodebranych i Usług w towarzyszących niewykonanych”.

ZARZUT 3

§ 4 Umowy ramowej „Zasady licencjonowania i prawa autorskie” oraz § 5 Umowy wykonawczej zawiera postanowienia regulujące warunki, na jakich mają być udzielane licencje na Produkty.

Zgodnie z § 1 ust. 4 pkt. 9) Umowy ramowej:

„Produkt – oprogramowanie oraz jego aktualizacje wydawane przez Producenta dostarczane na podstawie Umów wykonawczych wraz z udzieleniem przez Producenta licencji, w tym aktualizacji licencji lub subskrypcji, wymienionych w Cenniku Producenta”.

Natomiast zgodnie z § 1 ust. 4 pkt. 8) Umowy ramowej:

„Producent – Microsoft Co. lub producent oferujący Rozwiązania równoważne do oprogramowania Microsoft Co”.

Na marginesie Odwołujący wskazał, że w treści odwołania celowo nie odnosi się do oprogramowania równoważnego do oprogramowania Microsoft Co, albowiem – wedle najlepszej wiedzy Odwołującego - nie istnieje jeden producent, który spełniłby wymagania zdefiniowane dla oprogramowania równoważnego w odniesieniu do pełnego portfela produktów z Cennika Microsoft.

Z powyższego wynika, że: a.Licencje są udzielane przez Producenta, czyli Microsoft Co.; b.Wykonawca nie udziela licencji; c.Wykonawca jedynie dostarcza licencje.

Z definicji Produktu i Producenta wynika, że producentem musi być inny podmiot niż Wykonawca. Zgodnie z przepisami prawa autorskiego – podmiot, któremu przysługuje autorskie prawo majątkowe do utworu (z reguły twórca/producent) może udzielać „prawa do korzystania” z utworu tj. licencji. Producent ma swobodę w decydowaniu komu takiej licencji udziela i przede wszystkim w jakim zakresie (warunki licencji).

Światowi producenci oprogramowania standardowego COTS (tzw. „z pudełka") co do zasady mają swoje ugruntowane modele licencjonowania, które nie przewidują elastyczności w kształtowaniu warunków licencjonowania.

Tego rodzaju praktyka kształtowania postanowień licencyjnych stanowi powszechnie obowiązujący standard rynkowy.

Wykonawca natomiast, który nie jest twórcą ani właścicielem praw majątkowych do oprogramowania standardowego, działa jedynie jako pośrednik (dystrybutor). W związku z tym, może on jedynie zapewnić udzielenie Zamawiającemu takich praw, jakie oferuje Producent. Zamawiający, formułując warunki licencji, musi uwzględniać realia rynkowe i możliwości wykonawców, którzy mogą być jedynie pośrednikami w nabyciu licencji od Producenta.

Zamawiający w § 4 ust. 2 Umowy ramowej wymaga natomiast, aby:

„2. Do licencji na oprogramowanie dostarczane w ramach Umów wykonawczych mają zastosowanie tzw. standardowe warunki licencyjne Producenta, z zastrzeżeniem jednak, że warunki te nie mogą być sprzeczne z postanowieniami niniejszej Umowy ramowej."

W dalszej części § 4 wskazuje bardzo szczegółowe warunki licencji zarówno na oprogramowanie, jak i na dokumentację.

Umowa wykonawcza reguluje kwestię zasad licencjonowania i praw autorskich ​ tożsamy sposób w § 5. w W § 4 Umowy ramowej (oraz § 5 Umowy wykonawczej) mamy do czynienia z bardzo szczegółowymi warunkami licencji, które narzuca Zamawiający. Uzyskanie licencji na zasadach określonych w § 4 Umowy ramowej oraz § 5 Umowy wykonawczej jest niemożliwe do realizacji. Producent/Microsoft Co. bowiem ma całkowitą swobodę w zakresie definiowania warunków udzielania licencji, które nie podlegają negocjacji. Odwołujący napotyka zatem na aspekt, który uniemożliwia mu w tym zakresie złożenie oferty, tj.: Wykonawca nie ma bowiem wpływu na zakres (warunki licencji), gdyż nie jest Producentem Produktów, a tym samym nie należą do niego prawa autorskie stanowiące podstawę do udzielania licencji.

Odwołujący wskazał ustępy zawierające warunki licencyjne wskazane w Umowie ramowej, których postanowienia

Odwołujący kwestionuje:

Numer ustępu z par.

4 Umowy ramowej

2

3

4

6

Treść ustępu

Do licencji na oprogramowanie dostarczane w ramach Umów wykonawczych mają zastosowanie tzw. standardowe warunki licencyjne Producenta, z zastrzeżeniem jednak, że warunki te nie mogą być sprzeczne z postanowieniami niniejszej Umowy ramowej” Wykonawca oświadcza i gwarantuje, że warunki korzystania z oprogramowania zgodnie z Umową ramową nie będą wymagać od Jednostek ponoszenia jakichkolwiek opłat lub kosztów na rzecz Wykonawcy, Producenta lub innych podmiotów, które nie zostały wprost wskazane w Umowie ramowej Wykonawca zapewnia, że wszelkie licencje, aktualizacje licencji czy subskrypcje na korzystanie z oprogramowania będącego przedmiotem Umów wykonawczych udzielone przez Wykonawcę lub Producenta nie będą zawierały ograniczeń polegających na tym, że dane oprogramowanie może być używane wyłączenie z innym oprogramowaniem spoza Cennika lub może być wdrażane, serwisowane itp. wyłącznie przez określony podmiot lub grupę podmiotów.

Wykonawca zobowiązany jest w ramach realizacji każdej Umowy wykonawczej udzielić lub zapewnić udzielenie Jednostkom licencji na korzystanie z oprogramowania będącego przedmiotem Umów wykonawczych, obejmujące prawo do korzystania z tego oprogramowania na następujących polach eksploatacji:

1. prawo do korzystania z oprogramowania oraz ze wszystkich funkcjonalności tego oprogramowania, na które udzielana jest licencja, aktualizacja licencji lub subskrypcja w dowolny sposób w liczbie kopii/ stanowisk/ serwerów/ użytkowników charakterystycznej dla danego oprogramowania,

Komentarz

W obecnym brzemieniu postanowienia Umowy ramowej są sprzeczne ze standardowymi warunkami licencyjnymi Producenta

Ani w Umowie ramowej ani w Umowie wykonawczej nie zdefiniowano np. kosztów administracji systemami i usługami, kosztów sprzętu, ubezpieczeń czy mediów.

Niektóre Produkty wymagają serwisowania wyłącznie przez Microsoft – np. platforma chmury publicznej

Liczba kopii, stanowisk, serwerów, użytkowników itp. jest określona w licencji Producenta i jest zależna od rodzaju licencji, produktu i modelu licencjonowania

1. prawo do instalowania oprogramowania, na które Liczba kopii, stanowisk, serwerów, użytkowników itp. jest udzielana jest licencja, aktualizacja licencji lub określona w licencji Producenta i jest zależna od rodzaju subskrypcja w liczbie kopii/ stanowisk/ serwerów/ licencji, produktu i modelu licencjonowania użytkowników charakterystycznej dla danego oprogramowania,
2. prawo do aktualizowania oprogramowania, w tym instalowania i korzystania z aktualizacji oprogramowania, na które udzielana jest licencja, aktualizacja licencji lub subskrypcja poprzez zamówienie i zainstalowanie nowszych wersji oprogramowania z zachowaniem wszystkich pól eksploatacji wymienionych w Umowie ramowej,
3. prawo do trwałego lub czasowego zwielokrotniania oprogramowania w całości lub w części, jakimikolwiek środkami i w jakiejkolwiek formie, w tym zwielokrotnianie dokonywane podczas wprowadzania, wyświetlania, stosowania, przekazywania lub przechowywania oprogramowania,

Uprawnienia do aktualizacji i korzystania z aktualizacji są specyficzne dla danego Produktu i określone są w warunkach licencyjnych Producenta

Tylko w zakresie wskazanym przez Producenta w zasadach używania Produktów

1. prawo do utrwalania i zwielokrotniania dowolną techniką, w tym techniką zapisu magnetycznego lub nie techniką cyfrową, taką jak zapis na płycie CD, DVD, Producent Nierealizowalne Blu-ray, urządzeniu z pamięcią flash lub jakimkolwiek innym nośniku pamięci,

7

1. prawo do rozpowszechniania oprogramowania, jeżeli jest to potrzebne dla wykorzystania wszystkich funkcjonalności oraz korzystania z oprogramowania w celu opisanym w Załączniku nr 3 do Umowy ramowej – Opis przedmiotu zamówienia.

Strony zgodnie postanawiają, iż licencje, o których mowa w ust. 6 będą niewyłączne, nieograniczone terytorialnie i bezterminowe, za wyjątkiem aktualizacji licencji i licencji na korzystanie z oprogramowania udzielonych na czas określony (opartych na subskrypcjach).

gwarantuje

takiego

Wyłącznie na zasadach wskazanych przez Producenta

Niektóre Produkty Microsoft mają ograniczenia terytorialne wskazane przez Producenta. Część Produktów Producenta posiada lub może w przyszłości

posiadać terminowe.

8

9

uprawnienia.

Strony zgodnie postanawiają, że licencje, o których mowa w ust. 6, będą pozwalały na swobodne przenoszenie oprogramowania pomiędzy stacjami roboczymi i serwerami (np. w przypadku wymiany sprzętu) oraz na udzielanie dalszych licencji (sublicencji) na korzystanie z oprogramowania Producenta przez Jednostki.

Wykonawca gwarantuje, że Jednostkom w ramach udzielonych im licencji, o których mowa w ust. 6, przysługiwać będzie nieograniczona ilość użyć Produktów Producenta, uprawniająca Jednostki co najmniej do:

ograniczenia

Producent nie gwarantuje takiego uprawnienia dla wszystkich Produktów.

Nierealizowalne.

Wykonawca nie może złożyć takiej deklaracji w imieniu Producenta

1. przenoszenia licencji, aktualizacji licencji lub subskrypcji pomiędzy Producent nie gwarantuje takiego Jednostkami, przy uwzględnieniu maksymalnej liczby licencji, aktualizacji uprawnienia dla wszystkich licencji lub subskrypcji nabytej przez Jednostki na podstawie poszczególnych Produktów. Nierealizowalne umów wykonawczych, Producent nie gwarantuje takiego
2. instalowania oprogramowania na nieograniczonej liczbie urządzeń przez uprawnienia dla wszystkich użytkownika aktualnie dysponującego kluczem licencyjnym, Produktów. Nierealizowalne

10

12

1. uruchamiania oprogramowania przez użytkownika na którymkolwiek z Niewykonalne dla wszystkich urządzeń po autoryzacji użytkownika za pomocą klucza sprzętowego, Produktów licencjonowanych w modelu licencji na urządzenie.
2. korzystania z wytworów powstałych w wyniku eksploatacji Produktów oraz Producent nie gwarantuje takiego modyfikowania tych wytworów i dalszego z nich korzystania, w tym publikowania uprawnienia dla wszystkich i wyświetlania w całości i w części w Internecie i innych mediach bez Produktów. ograniczeń.

W ramach pozyskanych Produktów Jednostka będąca licencjobiorcą będzie Istnieje możliwość uprawniona do udzielenia sublicencji innym Jednostkom, na warunkach, sublicencjonowania wybranych zasadach, polach eksploatacji i w zakresie, w jakim Jednostce zostaną Produktów Producenta, jednak w udzielone licencje na korzystanie z oprogramowania, aktualizacje licencji lub ograniczonym zakresie subskrypcje, w zakresie wskazanym przez Producenta i na podstawie Umowy określonym przez Producenta ramowej i poszczególnych Umów wykonawczych.

Jeżeli wraz z oprogramowaniem Wykonawca dostarczył Jednostce dokumentację dotyczącą tego oprogramowania, Wykonawca zobowiązany jest Wykonawca nie może złożyć wraz z udzieleniem licencji na to oprogramowanie udzielić lub zapewnić takiej deklaracji w imieniu Producenta. udzielenie licencji na tę dokumentację, obejmującą pola eksploatacji:

Producent nie gwarantuje takiego w zakresie utrwalania i zwielokrotniania: wytwarzanie dowolną techniką uprawnienia dla całości egzemplarzy utworów, w tym techniką drukarską, reprograficzną, zapisu dokumentacji oprogramowania. magnetycznego oraz techniką cyfrową, Wykonawca nie może złożyć takiej deklaracji.

Producent nie gwarantuje takiego uprawnienia dla całości w zakresie obrotu oryginałem albo egzemplarzami, na których ją utrwalono: dokumentacji oprogramowania. wprowadzanie do obrotu, użyczenie lub najem oryginału albo egzemplarza, Wykonawca nie może złożyć takiej deklaracji

13

16

w zakresie rozpowszechniania utworów w sposób inny niż określony powyżej: publiczne wykonanie, wystawienie, wyświetlenie, odtworzenie oraz nadawanie i reemitowanie, a także publiczne udostępnianie tej dokumentacji w taki sposób, aby każdy mógł mieć do niej dostęp w miejscu i w czasie przez siebie wybranym.

Licencja na dokumentację, o której mowa w ust. 12 powyżej, obejmuje także zezwolenie na wykonywanie zależnych praw autorskich do wszelkich opracowań tej dokumentacji, to jest rozporządzanie i korzystanie z takich opracowań w zakresie wszystkich uprawnień nabytych przez Jednostkę stosownie do postanowień niniejszego paragrafu Wykonawca oświadcza i gwarantuje, że Producent nie wypowie licencji na oprogramowanie udzielonych Jednostce dożywotnio, z przyczyn nieleżących po stronie Jednostki. W przypadku, gdyby postanowienie o niewypowiadalności licencji na oprogramowanie, o którym mowa w zdaniu powyżej okazało się nieskuteczne lub nieważne, a Producent byłby uprawniony do wypowiedzenia licencji, Strony uzgadniają 15-letni (słownie: piętnastoletni) termin wypowiedzenia ze skutkiem na koniec roku kalendarzowego.

Producent nie gwarantuje takiego uprawnienia dla całości dokumentacji oprogramowania.

Wykonawca nie może złożyć takiej deklaracji.

Wykonawca nie może złożyć takiej deklaracji ponieważ Producent nie gwarantuje takiego uprawnienia w licencji dla wszystkich Produktów.

Producent nie może tego zagwarantować Wykonawcy, a tym samym Wykonawca nie może złożyć takiej gołosłownej deklaracji Zamawiającemu.

Niewykonalne.

Treść Umowy wykonawczej w § 5 zawiera tożsame postanowienia, które również są kwestionowane przez Odwołującego, w związku z tym powyższe uwagi powinny być rozpatrywane również w odniesieniu do Umowy wykonawczej.

Odwołujący wskazał przykład poprawnie sformułowanego postanowienia dotyczącego warunków licencyjnych. W § 4 Zasady licencjonowania i prawa autorskie, ust. 6, pkt. 4) Zamawiający oczekuje:

„4) prawo do instalowania i korzystania z wszelkich poprawek opublikowanych na stronach Producenta oprogramowania oraz na polach eksploatacji określonych ​ opublikowanych przez Producenta warunkach licencyjnych,” w Jest to jeden z nielicznych punktów, w których Zamawiający odwołał się do publikowanych przez Producenta warunków licencyjnych. Z niezrozumiałych powodów większość pozostałych zasad licencjonowania i kwestii praw autorskich sformułowano ​ sposób odmienny. w Wszystkie postanowienia licencyjne i dotyczące praw autorskich w Umowie ramowej i​ Umowie wykonawczej powinny odwoływać się do: •pól eksploatacji określonych w standardowych warunkach Producenta, •liczb kopii/ stanowisk/ serwerów/ użytkowników określonej przez Producenta, •zasad użytkowania i eksploatacji produktów wskazanych przez Producenta, •praw do rozpowszechniania i korzystania z funkcjonalności oraz z oprogramowania - wyłącznie na zasadach wskazanych przez Producenta, •ograniczeń terytorialnych określonych przez Producenta (część produktów Microsoft posiada takie ograniczenia), •ilości użyć (wykorzystania) – określonej przez Producenta (nie wszystkie produkty pozwalają na nielimitowane wykorzystanie), •zasad przenoszenia oprogramowania oraz udzielania dalszych licencji (sublicencji) – zgodnie z zasadami określonymi przez Producenta (tu również producent wprowadza ograniczenia dla wybranych produktów), •zasad uruchamiania oprogramowania po autoryzacji użytkownika za pomocą klucza sprzętowego określonych w danej licencji Producenta (w przypadku licencji na urządzenie aktualne oczekiwanie zdefiniowane w Umowie ramowej i Umowie wykonawczej jest niewykonalne), w zakresie rozpowszechniania utworów w sposób inny niż określony powyżej: publiczne wykonanie, wystawienie, wyświetlenie, odtworzenie oraz nadawanie i reemitowanie, a także publiczne udostępnianie tej dokumentacji w taki sposób, aby każdy mógł mieć do niej dostęp w miejscu i w czasie przez siebie wybranym - tylko w zakresie wskazanym przez Producenta.

Ze względu na obszerność i szczegółowość dokumentacji licencyjnej Producenta, mnogość modeli licencyjnych oraz niejednorodność warunków licencji Producenta, a także ich złożoną strukturę obejmującą m.in. zapisy zawarte w umowach różnego typu, w ocenie Odwołującego, we wzorze Umowy ramowej oraz Umowy wykonawczej nie jest możliwe zwarte zdefiniowanie homogenicznych i ujednoliconych warunków licencji, które będą miały odzwierciedlenie w standardowych warunkach licencyjnych Producenta Microsoft i będą prawdziwe, dla wszystkich (typów) produktów dostępnych w Cenniku Producenta.

Zgodnie z §4 ust. 1 Umowy ramowej:

„Wykonawca oświadcza, że na podstawie każdej Umowy wykonawczej zapewni udzielenie lub udzieli licencji opisanych Umową ramową na zamówione w ramach danej Umowy wykonawczej Produkty (zwane też dalej:

„oprogramowaniem”). Celem Stron jest zapewnienie Jednostkom możliwości korzystania z oprogramowania,

dostarczanego ​ ramach Umów wykonawczych, jako całości, jak i wszystkich jego elementów i aktualizacji, w sposób i w celu opisanym w w Umowie ramowej i Umowie wykonawczej, w pełnym zakresie i​ bez dodatkowych kosztów.”

Jeżeli Wykonawca nie jest jednocześnie Producentem musi zapewnić udzielenie licencji na Produkty przez Producenta. Udzielenie licencji przez Producenta z kolei może nastąpić jedynie na standardowych warunkach licencyjnych określonych przez Producenta, a​ Wykonawca nie ma wpływu na ich treść. Wykonawca w odniesieniu do oprogramowania gotowego w większości przypadków nabywa je „as is” czyli w takim zakresie faktycznym i​ prawnym jak oferuje Producent, bez możliwości negocjacji, a następnie – w takiej samej treści dostarcza do Zamawiającego. W konsekwencji, żądanie od Wykonawcy zobowiązania się do zapewnienia udzielenia licencji na warunkach innych niż wynikające z zasad licencyjnych Producenta prowadziłoby do nałożenia na Wykonawcę obowiązków, których nie jest on ​ stanie spełnić. Tego rodzaju postanowienia pozostawałyby w sprzeczności m.in. z art. 99 ust. 4 PZP, który nakazuje w opis przedmiotu zamówienia w sposób umożliwiający wykonanie go przez wszystkich wykonawców przy zachowaniu zasad uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców.

Zamawiający, określając warunki udziału w postępowaniu lub wymagania dotyczące przedmiotu zamówienia, nie może nakładać na wykonawców obowiązków niemożliwych do spełnienia z uwagi na obiektywne ograniczenia rynkowe, w tym brak możliwości modyfikacji postanowień licencyjnych narzuconych przez producenta. Odwołujący przywołał wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 24 lipca 2024r. sygn. akt KIO 2105/24.

Obecne brzmienie Umowy narusza zasady uczciwej konkurencji, równego traktowania wykonawców oraz proporcjonalności i uniemożliwia również złożenie oferty zgodnej z SW Z. Postanowienia Umowy uniemożliwiają, złożenie oferty przez wykonawców innych niż Producent – tylko bowiem Producent ma możliwość swobodnego kształtowania polityki licencjonowania. Ewentualnie – taką możliwość mają tacy wykonawcy, którym Producent – z​ naruszeniem zasad równego traktowania wykonawców oraz uczciwej konkurencji – zapewni przed złożeniem ofert wyjątkowe traktowanie. Odwołujący – przed wniesieniem odwołania - podjął próbę uzyskania od Producenta zapewnienia, że będzie uprawniony do dostarczenia licencji zgodnych z obecnym brzmieniem umowy, jednakże Producent nie potwierdził takiej możliwości.

Odwołujący wnosił o nakazanie Zamawiającemu:

I.Modyfikacji § 4 Umowy ramowej w poniższy sposób: §4 ZASADY LICENCJONOWANIA I PRAWA AUTORSKIE 1.Wykonawca oświadcza, że na podstawie każdej Umowy wykonawczej zapewni udzielenie lub udzieli licencji opisanych Umową ramową na zamówione w ramach danej Umowy wykonawczej Produkty (zwane też dalej: „oprogramowaniem”).

Celem Stron jest zapewnienie Jednostkom możliwości korzystania z oprogramowania, dostarczanego ​ ramach Umów wykonawczych, jako całości, jak i wszystkich jego elementów i aktualizacji, w sposób i w celu opisanym w w Umowie ramowej i Umowie wykonawczej, w pełnym zakresie i​ bez dodatkowych kosztów. Wszystkie oświadczenia Wykonawcy i postanowienia Umowy ramowej należy interpretować zgodnie z powyższym celem Umowy ramowej i Umowie wykonawczej.

1. Do licencji na oprogramowanie dostarczane w ramach Umów wykonawczych mają zastosowanie tzw. standardowe warunki licencyjne Producenta.
2. Skreślono.
3. Skreślono.
4. Wykonawca jest odpowiedzialny z tytułu wszelkich ewentualnych roszczeń osób trzecich, w tym podwykonawców, wynikających z naruszenia autorskich praw majątkowych lub osobistych, w tym za naruszenie przepisów ustawy PrAut.

W razie wytoczenia przeciwko Centralnemu Zamawiającemu, Zamawiającemu lub Jednostce powództwa z tytułu naruszenia praw autorskich majątkowych lub osobistych, Wykonawca natychmiast po zawiadomieniu go o tym fakcie przez Centralnego Zamawiającego, Zamawiającego lub Jednostkę wstąpi do postępowania w charakterze strony pozwanej, a w razie braku takiej możliwości wystąpi z​ interwencją uboczną po stronie Centralnego Zamawiającego, Zamawiającego lub Jednostki. Wykonawca zobowiązuje się także do udzielenia wszelkich informacji, materiałów i dowodów niezbędnych do podjęcia skutecznej obrony wobec roszczenia, naprawienia szkody, którą poniósł Centralny Zamawiający, Zamawiający lub Jednostka, w tym zwrotu wszelkich kwot zasądzonych lub które zostaną zapłacone, w tym także uzasadnionych kosztów pomocy prawnej w związku z tym poniesionych, na pierwsze żądanie zapłaty skierowane przez Centralnego Zamawiającego, Zamawiającego lub Jednostkę w formie pisemnej w terminie nie dłuższym niż 7 dni od dnia doręczenia żądania.

1. Wykonawca zobowiązany jest w ramach realizacji każdej Umowy wykonawczej udzielić lub zapewnić udzielenie

Jednostkom licencji na korzystanie z oprogramowania będącego przedmiotem Umów wykonawczych, obejmujące prawo do korzystania z tego oprogramowania na następujących polach eksploatacji:

1. prawo do korzystania z oprogramowania oraz ze wszystkich funkcjonalności tego oprogramowania, na które udzielana jest licencja, aktualizacja licencji lub subskrypcja ​ dowolny sposób w liczbie kopii/ stanowisk/ serwerów/ użytkowników określonej przez Producenta dla danego w oprogramowania, 2)prawo do instalowania oprogramowania, na które udzielana jest licencja, aktualizacja licencji lub subskrypcja w liczbie kopii/ stanowisk/ serwerów/ użytkowników określonej przez Producenta dla danego oprogramowania, 3)prawo do aktualizowania oprogramowania, w tym instalowania i korzystania z​ aktualizacji oprogramowania, na które udzielana jest licencja, aktualizacja licencji lub subskrypcja poprzez zamówienie i zainstalowanie nowszych wersji oprogramowania z​ zachowaniem wszystkich pól eksploatacji określonych przez Producenta w warunkach licencyjnych, 4)prawo do instalowania i korzystania z wszelkich poprawek opublikowanych na stronach Producenta oprogramowania oraz na polach eksploatacji określonych w opublikowanych przez Producenta w warunkach licencyjnych, 5)prawo do trwałego lub czasowego zwielokrotniania oprogramowania w całości lub ​ części, jakimikolwiek środkami i w jakiejkolwiek formie, w tym zwielokrotnianie dokonywane podczas wprowadzania, w wyświetlania, stosowania, przekazywania lub przechowywania oprogramowania, w zakresie wskazanym przez Producenta w opublikowanych zasadach użytkowania Produktów, 6)prawo do rozpowszechniania oprogramowania, jeżeli jest to potrzebne dla wykorzystania wszystkich funkcjonalności oraz korzystania z oprogramowania w celu opisanym w Załączniku nr 3 do Umowy ramowej – Opis przedmiotu zamówienia, w zakresie wskazanym przez Producenta w opublikowanych zasadach użytkowania Produktów.
2. Strony zgodnie postanawiają, iż licencje, o których mowa w ust. 6 będą niewyłączne oraz będą udzielane na okres i terytorium wskazane w standardowych warunkach licencyjnych Producenta.
3. Strony zgodnie postanawiają, że licencje, o których mowa w ust. 6, będą pozwalały na przenoszenie oprogramowania pomiędzy stacjami roboczymi i serwerami (np. w przypadku wymiany sprzętu) oraz na udzielanie dalszych licencji (sublicencji) na korzystanie z​ oprogramowania Producenta przez Jednostki o ile zostanie to określone przez Producenta w standardowych warunkach licencyjnych Producenta 9.Wykonawca gwarantuje, że Jednostkom w ramach udzielonych im licencji, o których mowa w ust. 6, przysługiwać będzie nieograniczona ilość użyć Produktów Producenta, ​ zakresie wskazanym przez Producenta w standardowych warunkach licencyjnych. w 10.W ramach pozyskanych Produktów Jednostka będąca licencjobiorcą będzie uprawniona do udzielenia sublicencji innym Jednostkom, na warunkach, zasadach, polach eksploatacji i w zakresie, w jakim Jednostce zostaną udzielone licencje na korzystanie z​ oprogramowania, aktualizacje licencji lub subskrypcje, w zakresie wskazanym przez Producenta w standardowych warunkach licencyjnych Producenta i na podstawie Umowy ramowej i poszczególnych Umów wykonawczych.
4. Wraz z dostarczonymi Produktami Wykonawca dostarczy lub udostępni za pośrednictwem witryny Producenta, o której mowa w § 3 ust. 10 Umowy ramowej, dokumenty określające zasady licencjonowania – warunki korzystania z Produktów Producenta, z​ uwzględnieniem warunków określonych w niniejszym paragrafie.
5. Jeżeli wraz z oprogramowaniem Wykonawca dostarczył Jednostce dokumentację dotyczącą tego oprogramowania, Wykonawca zobowiązany jest wraz z udzieleniem licencji na to oprogramowanie udzielić lub zapewnić udzielenie licencji na tę dokumentację na standardowych warunkach licencyjnych Producenta dla dokumentacji.
6. Licencja na dokumentację, o której mowa w ust. 12 powyżej, obejmuje także zezwolenie na wykonywanie zależnych praw autorskich do wszelkich opracowań tej dokumentacji, to jest rozporządzanie i korzystanie z takich opracowań w zakresie wszystkich uprawnień nabytych przez Jednostkę na standardowych warunkach licencyjnych Producenta dla dokumentacji.
7. Licencja na dokumentację, o której mowa w ust. 12 powyżej, dotyczy tylko dokumentacji standardowo dołączanej do danego oprogramowania przez Producenta, która nie została wytworzona wyłącznie w celu i w związku z realizacją niniejszej Umowy ramowej lub Umowy wykonawczej.
8. Aktualizacja lub zmiana wersji oprogramowania dostarczonego w ramach Umowy wykonawczej nie może powodować ograniczenia zakresu uprawnień Jednostek, o których mowa w niniejszej Umowie ramowej. W takim przypadku do aktualizacji lub zmienionej wersji oprogramowania stosuje się postanowienia Umowy ramowej dotyczące licencji.
9. Skreślono.
10. Skreślono.
11. Ilekroć w Umowie ramowej mowa jest o licencji na oprogramowanie, należy przez to rozumieć także wszelkie

aktualizacje licencji, subskrypcje, abonamenty, dostępy i inne prawa do korzystania z oprogramowania, niezależnie od ich nazw handlowych czy szczegółowego charakteru, chyba że co innego wskazano w Umowie ramowej.

1. Jeżeli w związku ze świadczeniem usług powstanie nowa dokumentacja techniczna dla Jednostki lub dojdzie do zmiany dokumentacji technicznej Jednostki w zakresie oprogramowania w tej dokumentacji wskazanego, Wykonawca, z chwilą przyjęcia nowej lub zmienionej dokumentacji technicznej przez Jednostkę, nie później niż wraz z podpisaniem protokołu odbioru ilościowo-jakościowego dotyczącego odbioru tej usługi, przenosi na Jednostkę prawa autorskie do nowej dokumentacji technicznej dla Jednostki lub do zmian dokumentacji technicznej Jednostki, bądź zapewni przeniesienie na Jednostkę przez Producenta praw autorskich do nowej dokumentacji technicznej dla Jednostki lub do zmian dokumentacji technicznej Jednostki, bez ograniczeń czasowych i terytorialnych, na następujących polach eksploatacji:
2. w zakresie utrwalania i zwielokrotniania: wytwarzanie dowolną techniką egzemplarzy utworów, w tym techniką drukarską, reprograficzną, zapisu magnetycznego oraz techniką cyfrową, 2)w zakresie obrotu oryginałem albo egzemplarzami, na których ją utrwalono: wprowadzanie do obrotu, użyczenie lub najem oryginału albo egzemplarza, 3)w zakresie rozpowszechniania utworów w sposób inny niż określony powyżej: publiczne wykonanie, wystawienie, wyświetlenie, odtworzenie oraz nadawanie i reemitowanie, a także publiczne udostępnianie tej dokumentacji w taki sposób, aby każdy mógł mieć do niej dostęp w miejscu i w czasie przez siebie wybranym.
3. Jednocześnie z przeniesieniem praw autorskich do dokumentacji, zgodnie w ust. 19 powyżej, Wykonawca przeniesie na własność Jednostki egzemplarzy nowej dokumentacji technicznej dla Jednostki lub egzemplarzy zmian dokumentacji technicznej Jednostki, bądź zapewni przeniesienie na własność Jednostki przez Producenta egzemplarzy nowej dokumentacji technicznej dla Jednostki lub egzemplarzy zmian dokumentacji technicznej Jednostki, w wersji papierowej lub elektronicznej, według wyboru Jednostki.
4. Przeniesienie praw autorskich, o którym mowa w ust. 19 powyżej, następuje nie później niż z chwilą podpisania protokołu odbioru ilościowo-jakościowego, o którym mowa w § 3 ust. 13 Umowy ramowej i obejmuje także zezwolenie na wykonywanie zależnych praw autorskich do wszelkich opracowań tej dokumentacji, to jest rozporządzanie i korzystanie z takich opracowań w zakresie wszystkich uprawnień nabytych przez Jednostkę stosownie do postanowień niniejszego paragrafu.”

II.Modyfikację § 5 Umowy wykonawczej w poniższy sposób: §5 ZASADY LICENCJONOWANIA I PRAWA AUTORSKIE 1.Wykonawca oświadcza, że na podstawie niniejszej j Umowy wykonawczej zapewni udzielenie lub udzieli licencji opisanych Umową wykonawczą na zamówione w ramach Umowy wykonawczej Produkty (zwane też dalej:

„oprogramowaniem”). Celem Stron jest zapewnienie Jednostkom możliwości korzystania z oprogramowania, dostarczanego w ramach Umowy wykonawczej, jako całości, jak i wszystkich jego elementów i aktualizacji, w sposób i w celu opisanym w Umowie ramowej i Umowie wykonawczej, w pełnym zakresie i bez dodatkowych kosztów. Wszystkie oświadczenia Wykonawcy i postanowienia Umowy ramowej należy interpretować zgodnie z powyższym celem Umowy wykonawczej.

1. Do licencji na oprogramowanie dostarczane w ramach Umowy wykonawczej mają zastosowanie tzw. standardowe warunki licencyjne Producenta.
2. Skreślono.
3. Skreślono.
4. Wykonawca jest odpowiedzialny z tytułu wszelkich ewentualnych roszczeń osób trzecich, w tym podwykonawców, wynikających z naruszenia autorskich praw majątkowych lub osobistych, w tym za naruszenie przepisów ustawy PrAut.

W razie wytoczenia przeciwko Centralnemu Zamawiającemu, Zamawiającemu lub Jednostce powództwa z tytułu naruszenia praw autorskich majątkowych lub osobistych, Wykonawca natychmiast po zawiadomieniu go o tym fakcie przez Centralnego Zamawiającego, Zamawiającego lub Jednostkę wstąpi do postępowania w charakterze strony pozwanej, a w razie braku takiej możliwości wystąpi z​ interwencją uboczną po stronie Centralnego Zamawiającego, Zamawiającego lub Jednostki. Wykonawca zobowiązuje się także do udzielenia wszelkich informacji, materiałów i dowodów niezbędnych do podjęcia skutecznej obrony wobec roszczenia, naprawienia szkody, którą poniósł Centralny Zamawiający, Zamawiający lub Jednostka, w tym zwrotu wszelkich kwot zasądzonych lub które zostaną zapłacone, w tym także uzasadnionych kosztów pomocy prawnej w związku z tym poniesionych, na pierwsze żądanie zapłaty skierowane przez Centralnego Zamawiającego, Zamawiającego lub Jednostkę w formie pisemnej w terminie nie dłuższym niż 7 dni od dnia doręczenia żądania.

1. Wykonawca zobowiązany jest w ramach realizacji Umowy wykonawczej udzielić lub zapewnić udzielenie Jednostkom

licencji na korzystanie z oprogramowania będącego przedmiotem Umowy wykonawczej , obejmujące prawo do korzystania z tego oprogramowania na następujących polach eksploatacji:

1. prawo do korzystania z oprogramowania oraz ze wszystkich funkcjonalności tego oprogramowania, na które udzielana jest licencja, aktualizacja licencji lub subskrypcja ​ dowolny sposób w liczbie kopii/ stanowisk/ serwerów/ użytkowników określonej przez Producenta dla danego w oprogramowania, 2)prawo do instalowania oprogramowania, na które udzielana jest licencja, aktualizacja licencji lub subskrypcja w liczbie kopii/ stanowisk/ serwerów/ użytkowników określonej przez Producenta dla danego oprogramowania, 3)prawo do aktualizowania oprogramowania, w tym instalowania i korzystania z​ aktualizacji oprogramowania, na które udzielana jest licencja, aktualizacja licencji lub subskrypcja poprzez zamówienie i zainstalowanie nowszych wersji oprogramowania z​ zachowaniem wszystkich pól eksploatacji określonych przez Producenta w warunkach licencyjnych, 4)prawo do instalowania i korzystania z wszelkich poprawek opublikowanych na stronach Producenta oprogramowania oraz na polach eksploatacji określonych w opublikowanych przez Producenta w warunkach licencyjnych, 5)prawo do trwałego lub czasowego zwielokrotniania oprogramowania w całości lub ​ części, jakimikolwiek środkami i w jakiejkolwiek formie, w tym zwielokrotnianie dokonywane podczas wprowadzania, w wyświetlania, stosowania, przekazywania lub przechowywania oprogramowania, w zakresie wskazanym przez Producenta w opublikowanych zasadach użytkowania Produktów, 6)prawo do rozpowszechniania oprogramowania, jeżeli jest to potrzebne dla wykorzystania wszystkich funkcjonalności oraz korzystania z oprogramowania w celu opisanym w Załączniku nr 3 do Umowy ramowej – Opis przedmiotu zamówienia, w zakresie wskazanym przez Producenta w opublikowanych zasadach użytkowania Produktów.
2. Strony zgodnie postanawiają, iż licencje, o których mowa w ust. 6 będą niewyłączne oraz będą udzielane na okres i terytorium wskazane w standardowych warunkach licencyjnych Producenta.
3. Strony zgodnie postanawiają, że licencje, o których mowa w ust. 6, będą pozwalały na przenoszenie oprogramowania pomiędzy stacjami roboczymi i serwerami (np. w przypadku wymiany sprzętu) oraz na udzielanie dalszych licencji (sublicencji) na korzystanie z​ oprogramowania Producenta przez Jednostki o ile zostanie to określone przez Producenta w standardowych warunkach licencyjnych Producenta.
4. Wykonawca gwarantuje, że Jednostkom w ramach udzielonych im licencji, o których mowa w ust. 6, przysługiwać będzie nieograniczona ilość użyć Produktów Producenta, ​ zakresie wskazanym przez Producenta w standardowych warunkach licencyjnych. w 10.W ramach pozyskanych Produktów Jednostka będąca licencjobiorcą będzie uprawniona do udzielenia sublicencji innym Jednostkom, na warunkach, zasadach, polach eksploatacji i w zakresie, w jakim Jednostce zostaną udzielone licencje na korzystanie z​ oprogramowania, aktualizacje licencji lub subskrypcje, w zakresie wskazanym przez Producenta w standardowych warunkach licencyjnych Producenta i na podstawie Umowy wykonawczej.
5. Wraz z dostarczonymi Produktami Wykonawca dostarczy lub udostępni za pośrednictwem witryny Producenta, o której mowa w § 3 ust. 10 Umowy ramowej, dokumenty określające zasady licencjonowania – warunki korzystania z Produktów Producenta, z​ uwzględnieniem warunków określonych w niniejszym paragrafie.
6. Jeżeli wraz z oprogramowaniem Wykonawca dostarczył Jednostce dokumentację dotyczącą tego oprogramowania, Wykonawca zobowiązany jest wraz z udzieleniem licencji na to oprogramowanie udzielić lub zapewnić udzielenie licencji na tę dokumentację na standardowych warunkach licencyjnych Producenta dla dokumentacji.
7. Licencja na dokumentację, o której mowa w ust. 12 powyżej, obejmuje także zezwolenie na wykonywanie zależnych praw autorskich do wszelkich opracowań tej dokumentacji, to jest rozporządzanie i korzystanie z takich opracowań w zakresie wszystkich uprawnień nabytych przez Jednostkę na standardowych warunkach licencyjnych Producenta dla dokumentacji.
8. Licencja na dokumentację, o której mowa w ust. 12 powyżej, dotyczy tylko dokumentacji standardowo dołączanej do danego oprogramowania przez Producenta, która nie została wytworzona wyłącznie w celu i w związku z realizacją niniejszej Umowy wykonawczej.
9. Aktualizacja lub zmiana wersji oprogramowania dostarczonego w ramach Umowy wykonawczej nie może powodować ograniczenia zakresu uprawnień Jednostek, o których mowa w niniejszej Umowie ramowej i Umowie wykonawczej. W takim przypadku do aktualizacji lub zmienionej wersji oprogramowania stosuje się postanowienia Umowy ramowej i

Umowy wykonawczej dotyczące licencji.

1. Skreślono.
2. Skreślono.
3. Ilekroć w Umowie wykonawczej mowa jest o licencji na oprogramowanie, należy przez to rozumieć także wszelkie aktualizacje licencji, subskrypcje, abonamenty, dostępy i inne prawa do korzystania z oprogramowania, niezależnie od ich nazw handlowych czy szczegółowego charakteru, chyba że co innego wskazano w Umowie ramowej i Umowie wykonawczej.
4. Jeżeli w związku ze świadczeniem usług powstanie nowa dokumentacja techniczna dla Jednostki lub dojdzie do zmiany dokumentacji technicznej Jednostki w zakresie oprogramowania w tej dokumentacji wskazanego, Wykonawca, z chwilą przyjęcia nowej lub zmienionej dokumentacji technicznej przez Jednostkę, nie później niż wraz z podpisaniem protokołu odbioru ilościowo-jakościowego, przenosi na Jednostkę prawa autorskie do nowej dokumentacji technicznej dla Jednostki lub do zmian dokumentacji technicznej Jednostki, bądź zapewni przeniesienie na Jednostkę przez Producenta praw autorskich do nowej dokumentacji technicznej dla Jednostki lub do zmian dokumentacji technicznej Jednostki, bez ograniczeń czasowych i terytorialnych, na następujących polach eksploatacji:
5. w zakresie utrwalania i zwielokrotniania: wytwarzanie dowolną techniką egzemplarzy utworów, w tym techniką drukarską, reprograficzną, zapisu magnetycznego oraz techniką cyfrową, 2)w zakresie obrotu oryginałem albo egzemplarzami, na których ją utrwalono: wprowadzanie do obrotu, użyczenie lub najem oryginału albo egzemplarza, 3)w zakresie rozpowszechniania utworów w sposób inny niż określony powyżej: publiczne wykonanie, wystawienie, wyświetlenie, odtworzenie oraz nadawanie i reemitowanie, a także publiczne udostępnianie tej dokumentacji w taki sposób, aby każdy mógł mieć do niej dostęp w miejscu i w czasie przez siebie wybranym.
6. Jednocześnie z przeniesieniem praw autorskich do dokumentacji, zgodnie w ust. 19 powyżej, Wykonawca przeniesie na własność Jednostki egzemplarzy nowej dokumentacji technicznej dla Jednostki lub egzemplarzy zmian dokumentacji technicznej Jednostki, bądź zapewni przeniesienie na własność Jednostki przez Producenta egzemplarzy nowej dokumentacji technicznej dla Jednostki lub egzemplarzy zmian dokumentacji technicznej Jednostki, w wersji papierowej lub elektronicznej, według wyboru jednostki.
7. Przeniesienie praw autorskich, o którym mowa w ust. 19 powyżej, następuje nie później niż wraz z podpisaniem protokołu odbioru ilościowo-jakościowego, o którym mowa w § 3 ust. 8 Umowy wykonawczej i obejmuje także zezwolenie na wykonywanie zależnych praw autorskich do wszelkich opracowań tej dokumentacji, to jest rozporządzanie i korzystanie z​ takich opracowań w zakresie wszystkich uprawnień nabytych przez Jednostkę stosownie do postanowień niniejszego paragrafu.

KIO 3512/25 8 września 2025 roku Odwołujący wniósł kolejne odwołanie wobec zmian SW Z dokonanych w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, po wniesieniu I odwołania.

Odwołujący zarzucał Zamawiającemu naruszenie:

ZARZUT 1: ZAŁĄCZNIK NR 5 do SW Z i ZAŁĄCZNIK NR 5 A do SW Z – wzór Umowy ramowej i wzór Umowy wykonawczej - naruszenie przepisu art. 99 ust. 1 i 4 PZP oraz art. 16 pkt 1 i 3 PZP w zw. z art. 3531 KC w zw. z art. 8 ust.

1 PZP poprzez sporządzenie wzoru Umowy ramowej i Umowy wykonawczej w sposób naruszający równowagę stron stosunku prawnego, a także nieproporcjonalny i nadmiernie obciążający Wykonawcę w zakresie przesłanek wypowiedzenia Umowy ramowej oraz Umowy wykonawczej w sytuacji, gdy Wykonawca utracił status Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co., co daje Zamawiającemu zbyt daleko idącą swobodę wypowiedzenia Umowy, w przypadkach nieadekwatnych do takiej sankcji, co dodatkowo uniemożliwia Wykonawcy prawidłowe skalkulowanie ceny oferty.

Odwołujący wnosił o:

1. uwzględnienie odwołania; 2)nakazanie Zamawiającemu dokonania modyfikacji SWZ w zakresie wskazanym ​ odwołaniu. w W dniu 28 sierpnia 2025 roku Zamawiający dokonał zmiany treści SWZ, w związku z​ czym dochowany został termin określony w przepisie art. 515 ust. 1 pkt 1 lit. a) ustawy Pzp. Odwołujący uiścił wpis w wymaganej wysokości i prawidłowo przekazał Zamawiającemu kopię odwołania.

Odwołujący wykazał także interes w korzystaniu ze środków ochrony prawnej i​ możliwość poniesienia szkody.

ZARZUT 1

W pierwotnym kształcie SW Z Zamawiający w § 8 ust. 1 pkt. 3) Umowy ramowej przewidział możliwość wypowiedzenia Umowy ramowej w całości lub w części z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy ze skutkiem natychmiastowym w sytuacji, gdy Wykonawca utraci status Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co.:

„1. Centralny Zamawiający jest uprawniony do wypowiedzenia Umowy ramowej w całości lub w części z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy ze skutkiem natychmiastowym ​ następujących przypadkach: (…) w

1. Wykonawca utracił status Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co. /autoryzację Producenta oprogramowania równoważnego/;(…)”.

Z kolei w § 8 ust. 2 pkt. 3) Umowy ramowej Zamawiający przewidział możliwość wypowiedzenia Umowy wykonawczej w całości lub w części z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy ze skutkiem natychmiastowym, również w takiej samej sytuacji:

„2. Zamawiający jest uprawniony do wypowiedzenia Umowy wykonawczej w całości lub ​ części z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy ze skutkiem natychmiastowym w ​ następujących przypadkach: w (…)

1. Wykonawca utracił status Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co. /autoryzację Producenta oprogramowania równoważnego/;”.

W Umowie wykonawczej została powtórzona treść § 8 ust. 2 pkt. 3) Umowy ramowej i​ wskazano ją w § 7 ust. 1 pkt. 3) Umowy wykonawczej.

Z brzmienia Umowy wykonawczej oraz Umowy ramowej wynika, że w każdym przypadku utraty statusu Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co. Zamawiający jest uprawniony do wypowiedzenia Umowy ramowej oraz Umowy wykonawczej, niezależnie od: możliwości dalszej realizacji obowiązków określonych w Umowie ramowej i Umowie wykonawczej, przyczyny utraty tego statusu. Oznacza to, że Wykonawca będzie ponosił odpowiedzialność za skutki zdarzenia, które mogą w ogóle nie mieć wpływu na jego zdolność realizacji Umowy ramowej oraz Umowy wykonawczej, a także powstaną z przyczyn niezależnych od Wykonawcy.

Na powyższe zapisy Odwołujący złożył odwołanie, zarejestrowane pod sygnaturą KIO 3482/25.

W dniu 28 sierpnia 2025 roku Zamawiający dokonał zmiany SW Z obejmującej między innymi w/w postanowienia Umowy ramowej i Umowy wykonawczej:

Wobec powyższej zmiany Odwołujący zdecydował się na wniesienie kolejnego odwołania, mając na uwadze możliwe umorzenie postępowania odwoławczego sygn. akt KIO 3482/25 na mocy art. 568 PZP wobec braku substratu zaskarżenia.

Odwołujący zaakcentował, że dokonana zmiana SW Z adresuje wyłącznie kwestię braku utraty statusu LSP na wykonanie Umowy wykonawczej – i to jedynie w przypadku, gdy przez zwrot „realizacja zamówienia” rozumiane będzie „realizacja Umowy wykonawczej”. Warto bowiem podkreślić, że użyte przez Zamawiającego pojęcie „realizacja zamówienia” nie zostało zdefiniowane - nie odnosi się do pojęć zdefiniowanych, a zatem nie jest wiadome ani pewne, co właściwie należy przez to pojęcie rozumieć. W pozostałym zakresie Zarzut 1 odwołania z 18 sierpnia 2025 roku jest aktualny. W związku z czym Odwołujący ponowił argumentację.

Utrata statusu Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co. – w stanie faktycznym konkretnej realizowanej Umowy wykonawczej oraz w stanie faktycznym możliwych przyszłych Umów wykonawczych - nie ma żadnego wpływu na możliwość realizacji Umowy ramowej, bowiem: a.Utrata statusu LSP nie ma charakteru automatycznego i bezwzględnego. Choć odbywa się na bazie jednostronnej decyzji Producenta to podlega uzgodnieniom z Microsoft. b.utrata statusu LSP nie ma żadnego związku z możliwością realizacji zawartych i​ składania ofert na realizację nowych Umów wykonawczych, których przedmiotem są usługi wsparcia konsultacyjnego Wykonawcy (a jest to istotna część przedmiotu zamówienia – zgodnie bowiem z formularzem cenowym pozycja ta obejmuje 242 640 godzin usług wsparcia konsultacyjnego Wykonawcy).

Wykonawca, pomimo braku przedmiotowego statusu, może prawidłowo realizować Umowę ramową, w szczególności świadczyć usługi wsparcia konsultacyjnego, których wykonanie jest zupełnie niezależne od Producenta.

Podobnie dostawa w ramach licencjonowania grupowego Microsoft Enterprise Agreement (EA) lub Microsoft Product and Services Agreement (MPSA) Produktów wskazanych w Cenniku, jak i świadczenie pozostałych Usług towarzyszących może być realizowana pomimo utraty tego statusu - to wszystko może wynikać m.in. z odrębnych uzgodnień pomiędzy Wykonawcą a Producentem.

Tym bardziej w przypadku całej Umowy ramowej utrata statusu nie ma wpływu na całość Umowy ramowej, bowiem nawet gdyby Wykonawca nie mógł dostarczyć Produktów, to mógłby zawierać Umowy wykonawcze np.

wyłącznie na Usługi towarzyszące, które nie wymagają posiadania powyższego statusu.

Wypowiedzenie Umowy Ramowej wyłącznie na podstawie utraty statusu nie ma żadnego uzasadnienia – gdyż taka utrata nie powoduje w każdym przypadku niemożności realizacji zobowiązań umownych określonych w Umowie ramowej przez Wykonawcę.

Ponadto utrata statusu Licensing Solution Provider (LSP) firmy Microsoft Co. może nastąpić z przyczyn zupełnie niezależnych od Wykonawcy, np. wskutek: a.jednostronnego oświadczenia Producenta, niezależnie od należytego wykonania przez Wykonawcę wszelkich obowiązków wobec Producenta. b.jednostronnej zmiany przez Producenta warunków uczestnictwa w programie LSP i​ narzucenia czasu na spełnienie nowych wymagań/warunków. c.jednostronnego przejęcia przez Producenta możliwości sprzedaży/dostarczania wybranych Produktów do konkretnych klientów lub sektorów (a zatem de facto częściowego wypowiedzenia/zakończenia przez Producenta możliwości oferowania produktów przez partnera LSP) d.jednostronnego zakończenia przez producenta programu LSP – takiej suwerennej decyzji Producenta również nie można wykluczyć i jest ona niezależna nie tylko od Odwołującego, ale od wszystkich partnerów Microsoft na świecie.