„Modernizacja oświetlenia ulicznego na terenie Gminy Cieszków” w ramach inwestycji pn. „Rozświetlona Gmina Cieszków”- przetarg III

Przedmiotem zamówienia jest modernizacja oświetlenia ulicznego dróg na terenie Gminy Cieszków
poprzez wymianę nieenergooszczędnych opraw oświetleniowych na nowe oprawy typu LED.
Łączna planowana ilość opraw do wymiany wynosi 454 sztuki (o mocy min. 73 W każda), z tego w miej-scowości: Biadaszka – 12 szt., Brzezina – 11 szt., Cieszków – 139 szt., Dziadkowo – 13 szt., Góry – 17 szt., Guzowice – 40 szt., Jankowa – 13 szt., Jawor – 10 szt., Nowy Folwark – 10 szt., Pakosławsko – 26 szt., Rakłowice – 17 szt., Sędraszyce – 8 szt., Grzebielin 6 szt. – Słabocin 22 szt., Trzebicko 38 szt., Trze-bicko Dolne – 4 szt., Ujazd 60 szt., Wężowice – 3 szt., Zwierzyniec – 5 szt.
Zakres przedmiotu zamówienia obejmuje:
- wymianę starych lamp na nowe
- demontaż starych lamp i przekazanie do składowania na terenie Zamawiającego
- montaż nowych lamp na istniejących wysięgnikach


Przedmiot zamówienia obejmuje również przekazanie Zamawiającemu dokumentacji technicznej zamówienia sporządzonej w języku polskim lub wraz z tłumaczeniem na język polski, w szczególności potwierdzającej spełnianie wszystkich parametrów, o których mowa w Załączniku nr 9 do SWZ – Opis przedmiotu zamówienia (tj. karty katalogowe, certyfikaty, deklaracje, sprawozdania lub raporty z ba-dań/testów, instrukcje montażu, dokumenty potwierdzające okres gwarancji producenta opraw).

Zgodnie z wymaganiami Rządowego Funduszu Polski Ład: Program Inwestycji Strategicznych (Edycja 9 - Rozświetlamy Polskę), dostarczone oprawy oświetleniowe LED, muszą:
a) być nowe i wyprodukowane na terenie Unii Europejskiej lub dopuszczone do użycia na terenie Unii Europejskiej
b) gwarantować możliwość zdalnego sterowania bez dodatkowej modyfikacji oprawy,
c) posiadać łącznie certyfikaty: ENEC, ENEC+, ZD4i.

Zamawiający w ramach czynności samokontroli prowadzonego postępowania ustalił, iż świadczenie stanowiące przedmiot zamówienia objętego prowadzonym postępowaniem o udzielenie zamówienia publicznego, tj. modernizacja oświetlenia ulicznego dróg na terenie Gminy Cieszków poprzez wymianę nieenergooszczędnych opraw oświetleniowych na nowe oprawy typu LED, obejmująca wymianę starych lamp na nowe, demontaż starych lamp oraz montaż nowych lamp na istniejących wysięgnikach, nie może zostać skutecznie udzielone Wykonawcy wyłonionemu w toku postępowania, a to z uwagi na fakt, iż Zamawiający nie jest właścicielem istniejącej na terenie Gminy Cieszków infrastruktury oświetleniowej, jak również nie posiada prawa do dysponowania ww. infrastrukturą – czego nie wzięto pod uwagę, na etapie przygotowania postępowania.
Zarówno w dacie wszczęcia postępowania jak również obecnie, wszelkie prawa do ww. infrastruktury oświetleniowej, przysługują TAURON Nowe Technologie S.A., z siedzibą we Wrocławiu, która to spółka jest jedynym podmiotem uprawnionym do wykonywania jakichkolwiek prac na sieci i urządzeniach oświetlenia drogowego, zgodnie z umową nr TNT/NMW/KP/OKK/CIESZ/2024 z dnia 20.08.2024 r. zawartej z Gminą Cieszków.
Tym samym, umowa zawarta między stronami w efekcie udzielenia przedmiotowego zamówienia, stałaby się co do zasady umową o świadczenie niemożliwe, w rozumieniu
art. 387 § 1 KC, a tym samym, zgodnie z brzmieniem przywołanego przepisu, umowa ta byłaby umową nieważną z mocy prawa.
Powyższe stanowi oczywistą wadę postępowania, która wprost odnosi się do przedmiotu zamówienia, zarówno w aspekcie możliwości wszczęcia postępowania o jego udzielenie, jak również zasadności jego prowadzenia w aktualnym stanie faktycznym i prawnym.
Zamawiający ma przy tym obowiązek unieważnienia postępowania o udzielenie zamówienia ze względu na jego wadę, w sytuacji gdy wada jest niemożliwa do usunięcia po jej stwierdzeniu, ze względu na stan zaawansowania postępowania o udzielenie zamówienia. W przedmiotowej sprawie, wada została ujawniona przez Zamawiającego po dacie otwarcia ofert, a tym samym nie jest obecnie możliwe dokonanie jakichkolwiek zmian zarówno w przedmiocie zamówienia, jak również w warunkach oraz terminie jego realizacji.
Ponadto należy mieć na względzie, iż stwierdzone wady postępowania dotyczą nieprawidłowości rzutujących bezpośrednio na zawarcie niepodlegającej unieważnieniu umowy w sprawie zamówienia publicznego.
Jak wynika z bogatego orzecznictwa w tej kwestii, wadliwy opis przedmiotu zamówienia, może być podstawą do unieważnienia postępowania na podstawie przepisu 255 pkt. 6 Pzp – tak m.in. stanowi wyrok KIO z 12.11.2019 r. (sygn. akt KIO 2176/19), wyrok KIO z 14.01.2020 r. (sygn. akt KIO 2614/2020), wyrok KIO z 4.07.2019 r. (sygn. akt KIO 1098/19). Przywołane wyżej orzecznictwo dotyczy wprawdzie stanu prawnego obowiązującego pod rządami poprzedniej ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych – nie mniej jednak zachowuje swoją aktualność również pod rządami ustawy obecnie obowiązującej.
W takim stanie rzeczy, właściwym działaniem Zamawiającego jest unieważnienie postępowania na podstawie art. 255 pkt 6) Pzp., jako że postępowanie obarczone jest niemożliwą do usunięcia wadą uniemożliwiającą zawarcie niepodlegającej unieważnieniu umowy w sprawie zamówienia publicznego.
Oczywistym jest przy tym, że na aktualnym etapie postępowania nie ma już możliwości poprawienia dokumentów postępowania w zakresie opisu przedmiotu i warunków zamówienia. Przewidziane w Pzp. mechanizmy wyjaśniania i poprawiania treści złożonych ofert, również nie będą mogły zostać wykorzystane, ponieważ stanowiłyby niedozwoloną ingerencję w treść ofert, zaś wszelkie działania w tej materii miałyby charakter negocjacji (dotyczących złożonych ofert), prowadzonych pomiędzy Zamawiającym oraz wykonawcami, co jest wprost zakazane na podstawie art. 223 ust. 1 Pzp.