Wyrok KIO 2017/25

Odwołanie zostało wniesione do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 22 maja 2025 r. przezwykonawcę Fagus Sp. z o.o. z/s w Warszawie (Odwołujący) w postępowaniu prowadzonym w trybie przetargu nieograniczonego na podstawie ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2024 r. poz. 1320 ze zm.), [ustawa Pzp lub Pzp lub Ustawa PZP]przez Zamawiającego: Miasto Stołeczne Warszawa - Dzielnica Mokotów.

Przedmiotem zamówienia publicznego jest: „Letnie oczyszczanie ulic gminnych i dróg wewnętrznych na terenie Dzielnicy Mokotów w Warszawie – kompleks A”. Znak sprawy: UD-IV-W ZP.271.7.2025.ACZ.Ogłoszenie o zamówieniu opublikowano Dz. Urz. UE z dnia 07 lutego 2025 roku,Nr wydania Dz.U. S: 27/2025, nr publikacji ogłoszenia: 843052025. Odwołujący podał, że wnosi odwołanie (...) wobec czynności i zaniechań Zamawiającego Miasta Stołecznego Warszawy Dzielnica Mokotów(...), polegających na:

1. ponownym wyborze najkorzystniejszej oferty konsorcjum w składzie: (Lider) INZONE BARTOSZ MRÓZ z siedzibą Stary Mystkówiec, (Członek) RAFDAR Sp. z o.o. z siedzibą w Poznaniu (dalej: „KONSORCJUM”), która powinna zostać przez Zamawiającego obligatoryjnie odrzucona; 2.zaniechaniu odrzucenia oferty KONSORCJUM, pomimo złożenia przez tego wykonawcę oferty, której treść jest niezgodna z warunkami wskazanymi w Opisie Przedmiotu Zamówienia (dalej: „OPZ”); 3.zaniechaniu odrzucenia oferty KONSORCJUM, pomimo złożenia przez tego wykonawcę wyjaśnień Rażąco Niskiej Ceny (dalej: „Wyjaśnienia RNC”) oferty wraz z dowodami, które nie uzasadniają podanej w ofercie ceny.

II.Mając powyższe na uwadze, Odwołujący zarzuca Zamawiającemu, naruszenie poniższych przepisów prawa materialnego (Pzp):

1. art. 239 ust. 1 i 2 Pzp – poprzez wadliwe uznanie, że oferta KONSORCJUM jest najkorzystniejsza, na podstawie kryterium oceny ofert określonych w dokumentach zamówienia i jednocześnie uznanie, że KONSORCJUM jest w stanie wykonać przedmiot zamówienia, za oferowaną cenę i w sposób wymagany prawem; 2.art. 226 ust. 1 pkt 5) Pzp – poprzez zaniechanie odrzucenia oferty KONSORCJUM, mimo że treść oferty tego wykonawcy jest niezgodna z warunkami zamówienia, zawartymi w OPZ; 3.art. 226 ust. 1 pkt 8) Pzp w zw. z art. 224 ust. 6 Pzp – poprzez zaniechanie odrzucenia oferty KONSORCJUM, pomimo że złożone przez tego wykonawcę wyjaśnienia wraz z dowodami nie uzasadniają podanej w ofercie ceny lub kosztu.

III.Podnosząc powyższe zarzuty, Odwołujący wnosi o:

1. uwzględnienie odwołania w całości i nakazanie Zamawiającemu odrzucenie oferty KONSORCJUM, z uwagi na jej niezgodność z warunkami zamówienia oraz RNC; 2.unieważnienie czynności Zamawiającego o wyborze oferty KONSORCJUM jako najkorzystniejszej oraz nakazanie

Zamawiającemu powtórzenie tej czynności, z pominięciem odrzuconej oferty KONSORCJUM.

1. dopuszczenie i przeprowadzenie dowodów z całości dokumentacji przedmiotowego postępowania, w szczególności: ➢dokumentu KONSORCJUM z dnia 7 marca 2025 r., FORMULARZA OFERTOW EGO na letnie oczyszczanie ulic gminnych i dróg wewnętrznych Dzielnicy Mokotów w Warszawie - kompleks A; ➢dokumentu z dnia 24 marca 2025 r., sporządzonego przez Zamawiającego, tj. wezwania KONSORCJUM do złożenia wyjaśnień ceny oferty wraz z dowodami; ➢dokumentu z dnia 25 marca 2025 r. „oferta utylizacji odpadów – Załącznik nr 7”, złożonego przez KONSORCJUM jako dowód numer 4 do Wyjaśnień RNC; ➢dokumentu z dnia 02 kwietnia 2025 r., sporządzonego przez KONSORCJUM, tj. Wyjaśnień RNC wraz z dowodami załączonymi do tych Wyjaśnień; ➢dokumentu z dnia 12 maja 2025 r., w którym Zamawiający poinformował Odwołującego o unieważnieniu czynności wyboru oferty KONSORCJUM jako najkorzystniejszej oraz powtórzeniu czynności badania i oceny oferty tego wykonawcy, z uwagi na uwzględnienie w całości zarzutów odwołania FAGUS; ➢dokumentu z dnia 12 maja 2025 r., w którym Zamawiający poinformował Odwołującego o ponownym wyborze najkorzystniejszej oferty KONSORCJUM, po uwzględnieniu zarzutów podniesionych w odwołaniu FAGUS.
2. dopuszczenie i przeprowadzenie dowodów z dokumentów, które nie stanowią dokumentacji tego postępowania: ➢dokumentu RAFDAR z dnia 8 marca 2025 r., FORMULARZA OFERTOW EGO na letnie oczyszczanie ulic gminnych i dróg wewnętrznych Dzielnicy Mokotów w Warszawie - kompleks B; ➢Decyzji nr 5/21/PZ.Z – wydanej przez Marszałka Województwa Mazowieckiego z dnia 21 stycznia 2021 r. (PZ-OPII.7222.134.2019.AB), na okoliczność warunków pozwolenia zintegrowanego na prowadzenie instalacji do składowania odpadów, zlokalizowanej w miejscowości Wola Pawłowska i możliwości unieszkodliwiania na składowisku odpadów (w tej lokalizacji) odpadów o kodzie 20 03 03 (odpady z czyszczenia ulic i placów) w maksymalnej ilości 1000 Mg rocznie; ➢Dokumentu (plik PDF) z dnia 15 maja 2025 r., stanowiącego odpowiedź mailową pracownika PUK Ciechanów do pełnomocnika FAGUS, na okoliczność możliwości i warunków przyjmowania odpadów o kodzie 20 03 03.
3. obciążenie Zamawiającego kosztami postępowania odwoławczego, w tym kosztami zastępstwa procesowego przed Krajową Izbą Odwoławczą. (...)

V.Interes we wniesieniu odwołania Odwołującemu przysługuje prawo do wniesienia odwołania stosownie do art. 505 ust. 1 Pzp, gdyż ma interes w uzyskaniu przedmiotowego zamówienia i może ponieść szkodę w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów ustawy. Odwołujący złożył ofertę w przedmiotowym postępowaniu. Oferta FAGUS została zakwalifikowana na 2. miejscu. Wybór oferty KONSORCJUM spowoduje po stronie Odwołującego szkodę w postaci utraty możliwości uzyskania zamówienia, a tym samym planowanego i prawidłowo oszacowanego zysku z tytułu jego wykonania. W związku z powyższym uznać należy, że Odwołujący posiada legitymację do wniesienia niniejszego środka ochrony prawnej”.

W uzasadnieniu podnoszonych w odwołaniu zarzutów podał: (...)

STAN FAKTYCZNY – w istotnym dla odwołania zakresie.

1. Zamawiający prowadzi Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego prowadzonego w trybie przetargu nieograniczonego pn: Letnie oczyszczanie ulic gminnych i dróg wewnętrznych na terenie Dzielnicy Mokotów w Warszawie – kompleks A (znak sprawy: UD-IV-WZP.271.7.2025.ACZ).
2. W dniu 24 marca 2025 r., KONSORCJUM wezwane zostało przez Zamawiającego do złożenia wyjaśnień w zakresie ceny oferty wraz z dowodami. Podstawę prawną wezwania stanowił art. 224 ust. 2 pkt. 1 Pzp. Zamawiający, podczas badania i oceny oferty Konsorcjum ustalił, że zaoferowana cena tego Wykonawcy jest niższa o 41,02% od wartości zamówienia.
3. Zamawiający w tym wezwaniu, m.in. zwrócił się o: •podanie stawki roboczo-godziny, kosztów pośrednich oraz narzutów do robocizny, materiałów i sprzętu, zysku, •szczegółową wycenę pozycji formularza cenowego dotyczących:
4. ulic gminnych: o Oczyszczanie nawierzchni jezdni Zbierania zanieczyszczeń oOczyszczanie chodników, schodów, miejsc postojowych, dróg rowerowych, placów o Usuwanie darni oLikwidacja zagrożeń dla ruchu pojazdów mechanicznych 2.Ulic wewnętrznych: o Oczyszczanie nawierzchni jezdni o Oczyszczanie chodników, schodów, miejsc postojowych, dróg rowerowych, placów.
5. KONSORCJUM, uzyskało zgodę Zamawiającego na przedłużenie terminu do złożenia wyjaśnień z dowodami i w dniu 02 kwietnia 2025 r., złożyło dokument: „W YJAŚNIENIA – ODOPOW IEDŹ NA W EZWANIE ZAMAW IAJĄCEGO Z DNIA 18.03.2025 r.” wraz z dowodami.

Jednym z tych dowodów (nr 4) stanowił dokument: „oferta utylizacja – załącznik nr 7”. Konsorcjum powołało się na ten dowód w Wyjaśnieniach RNC, na stronach: 15, 18, 20, 22, 23, 25 i 27), wykazujący cenę oferty w tym zakresie na kwotę 324,00 zł brutto.

1. W dniu 9 kwietnia 2025 r., Zamawiający poinformował o wyborze najkorzystniejszej oferty KONSORCJUM. Zdaniem Zamawiającego, wykonawca ten spełnił warunki udziału w postępowaniu określone w SW Z. Jednocześnie ta oferta nie podlegała odrzuceniu, a została oceniona jako najkorzystniejsza na podstawie kryteriów oceny ofert określonych w SWZ.
2. W dniu 16 kwietnia 2025 r., Odwołujący wystąpił do Zamawiającego o odtajnienie dokumentu „oferta utylizacja – załącznik nr 7”, a Zamawiający w odpowiedzi z dnia 17 kwietnia 2025 r., poinformował FAGUS, że nie jest do tego uprawniony.
3. W dniu 22 kwietnia 2025 r., FAGUS wniósł odwołanie na czynności i zaniechania Zamawiającego z dnia 9 kwietnia 2025 r. (KIO 1528/25). Odwołanie zostało przez Zamawiającego w całości uznane przed terminem posiedzenia Izby, wyznaczonym na dzień 14 maja 2025 r.
4. Natomiast w dniu 12 maja 2025 r., Zamawiający unieważnił wybór z 9 kwietnia 2025 r., aby chwilę później ponownie wybrać ofertę KONSORCJUM jako najkorzystniejszą. Uzasadnienie faktyczne wyboru oferty było identyczne jak przy pierwszym wyborze z dnia 9 kwietnia 2025 r.
5. Zamawiający przekazał także FAGUS w/w dniu, odtajniony dokument „oferta utylizacja – załącznik nr 7”.
6. W dniu 14 maja 2025 r., pełnomocnik Odwołującego zwrócił się mailowo do Pani A.K., pracownika Przedsiębiorstwa Usług Komunalnych Sp. z o.o. w Ciechanowie (dalej: PUK) o udzielenie informacji na jakich warunkach mogą być przyjmowane odpady o kodzie 20 03 03. Odpowiedź – także mailowa – nadeszła w dniu następnym.

ROZWAŻANIA PRAWNE – w istotnym dla odwołania zakresie.

Zarzut nr 1.

naruszenie art. 239 ust. 1 i 2 Pzp – poprzez wadliwe uznanie, że oferta KONSORCJUM jest najkorzystniejsza, na podstawie kryterium oceny ofert określonych w dokumentach zamówienia i jednocześnie uznanie, że KONSORCJUM jest w stanie wykonać przedmiot zamówienia, za oferowaną cenę i w sposób wymagany prawem.

Przywołany powyżej przepis ustawy, brzmi następująco:

Ust. 1. Zamawiający wybiera najkorzystniejszą ofertę na podstawie kryteriów oceny ofert określonych w dokumentach zamówienia.

Ust. 2. Najkorzystniejsza oferta to oferta przedstawiająca najkorzystniejszy stosunek jakości do ceny lub kosztu lub oferta z najniższą ceną lub kosztem.

1. Odwołujący poniżej wykaże, iż oferta KONSORCJUM nie spełnia żadnej z tych przesłanek. Oferta ta nie tylko nie ma waloru najkorzystniejszej, lecz przede wszystkim nie powinna być przez Zamawiającego poddana merytorycznej ocenie gdyż jej treść jest niezgodna z warunkami zamówienia i zawiera RNC. Oferta ta powinna być odrzucona z dwóch niezależnych od siebie podstaw prawnych.

Zarzut nr 2.

naruszenie art. 226 ust. 1 pkt 5) Pzp – poprzez zaniechanie odrzucenia oferty KONSORCJUM, mimo że treść oferty tego wykonawcy jest niezgodna z warunkami zamówienia, zawartymi w OPZ.

1. Zgodnie z pkt. 1 OPZ, termin realizacji zamówienia (letnie oczyszczanie ulic gminnych i dróg wewnętrznych) wynosi 7 miesięcy. Natomiast, w myśl pkt. 5.14 OPZ:

„Wykonawca staje się wytwórcą wszystkich odpadów powstałych w wyniku realizacji zamówienia, a sposób gospodarowania nimi musi być zgodny z przepisami obowiązującymi w czasie realizacji zamówienia, tj. ustawy z dnia 14 grudnia 2012 r. o odpadach oraz ustawy z dnia 13 września 1996 r. o utrzymaniu czystości i porządku w gminach (Dz.U.2023.1469 t.j.).

1. Zgodnie z art. 22 ust. 1 ustawy o odpadach, koszty gospodarowania odpadami, w tym koszty związane z niezbędną infrastrukturą i jej eksploatacją, są ponoszone przez pierwotnego wytwórcę odpadów lub przez obecnego lub poprzedniego posiadacza odpadów.
2. Odpady o kodzie 20 03 03 należą do grupy odpadów komunalnych (grupa 20) i podgrupy odpadów komunalnych niesegregowanych (podgrupa 20 03). Oczywistym jest, iż zarządca drogi lub terenu publicznego (jako wytwórca odpadów) ma obowiązek przekazać te odpady do odpowiednich instalacji przetwarzania odpadów.
3. KONSORCJUM, tym samym zaakceptowało swoją odpowiedzialność z art. 27 ust. 1 – 3 ustawy o odpadach, który brzmi następująco:
4. Wytwórca odpadów jest obowiązany do gospodarowania wytworzonymi przez siebie odpadami.
5. Wytwórca odpadów lub inny posiadacz odpadów może zlecić wykonanie obowiązku gospodarowania odpadami

wyłącznie podmiotom, które posiadają:

1. zezwolenie na zbieranie odpadów lub zezwolenie na przetwarzanie odpadów, lub 2)koncesję na podziemne składowanie odpadów, pozwolenie zintegrowane, decyzję zatwierdzającą program gospodarowania odpadami wydobywczymi, zezwolenie na prowadzenie obiektu unieszkodliwiania odpadów wydobywczych lub wpis do rejestru działalności regulowanej w zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości - na podstawie odrębnych przepisów, lub 3)wpis do rejestru w zakresie, o którym mowa w art. 50 ust. 1 pkt 5 - chyba że działalność taka nie wymaga uzyskania decyzji lub wpisu do rejestru.
2. Jeżeli wytwórca odpadów lub inny posiadacz odpadów przekazuje odpady następnemu posiadaczowi odpadów, który posiada decyzję wymienioną w ust. 2 pkt 1 lub 2 albo posiada wpis do rejestru w zakresie, o którym mowa w art. 50 ust.

1 pkt 5 lit. a, odpowiedzialność za gospodarowanie odpadami, z chwilą ich przekazania, przechodzi na tego następnego posiadacza odpadów.

1. KONSORCJUM, co wynika jednoznacznie z Wyjaśnień RNC, nie dysponuje własną instalacją do przetwarzania odpadów. Dlatego przedstawił Zamawiającemu ofertę utylizacyjną przygotowaną przez PUK (Załącznik nr 7).
2. Z przywołanej jako dowód, Decyzji Marszałka Województwa Mazowieckiego (nr 5/21/PZ.Z) wynika jednoznacznie: a)Rodzaj instalacji – instalacja do składowania odpadów innych niż niebezpieczne i obojętne o zdolności przyjmowania ponad 10 Mg odpadów na dobę oraz całkowitej pojemności ponad 25000 Mg, zlokalizowana w miejscowości Wola Pawłowska. Kwatera składowiska przeznaczona jest do nieselektywnego składowania odpadów, m.in. z grupy 20 (strona 2 decyzji); b)Dane techniczne składowiska – w skład instalacji wchodzi kwatera A i nowa kwatera B (strona j. w.); c)Miejsce i dopuszczone metody przetwarzania odpadów – kwatera B składowiska odpadów, zlokalizowanego w miejscowości Wola Pawłowska. Odpady przeznaczone do unieszkodliwiania nie są magazynowane na terenie instalacji, lecz po ich dostarczeniu na teren zakładu, kierowane są bezpośrednio na kwaterę składowiska (strony 4 – 5 decyzji) d)Tabela nr 1 odpady dopuszczone do przetwarzania w procesie unieszkodliwiania na kwaterze B (strona 4 decyzji) Lp.

Rodzaj odpadu Kod odpadu Ilość odpadu [Mg/rok] 8.

Odpady z czyszczenia ulic i placów 20 03 03 1000,0 18)KONSORCJUM nie posiadając zawartej umowy (odwrotnie jak FAGUS), przedstawiło Zamawiającemu wyłącznie lakoniczną ofertę z PUK, której realności nie sposób było wcześniej zweryfikować. KONSORCJUM zastrzegło ten dokument jako TP i FAGUS był zmuszony złożyć odwołanie w dniu 22 kwietnia 2025 r.

1. Odwołujący domyśla się dlaczego to jest jedynie oferta i to bez wskazania ilości ton przyjmowania odpadów (1 tona = 1 Mg, FAGUS będzie tymi wartościami posługiwał się wymiennie).
2. Gwoli przypomnienia, koszt odbioru odpadów o kodzie 20 03 03 (oferta PUK) wskazany przez KONSORCJUM to kwota 324,00 zł brutto. Odwołujący tej wartości nie kwestionuje. Koszt ten widnieje w cenniku umieszczonym na stronie internetowej PUK, jak i został wskazany przez pracownika PUK, pełnomocnikowi Odwołującego w korespondencji mailowej z dnia 15.05.2025 r.
3. FAGUS natomiast kwestionuje możliwość odbioru wszystkich odpadów przez PUK, które powstaną w związku z realizacją umowy o zamówienie publiczne.
4. PUK jako przedsiębiorstwo komunalne z Ciechanowa, odbiera przede wszystkim odpady zarówno z miasta Ciechanów i Gminy Ciechanów ale także dodatkowo z 7 gmin ościennych. Takie informacje widnieją na stronie internetowej PUK (https://www.pukciechanow.pl/). Wystarczy najechać kursorem na zakładkę „Odbiór odpadów” i wyświetla się pełna lista. ➢ 1000 Mg rocznie to 83,3 Mg miesięcznie i 583,3 Mg (7 miesięcy).
5. Ofertę PUK odbioru odpadów dla członka konsorcjum, tj. RAFDAR sp. z o.o. w Poznaniu przedstawiła Pani A.K. (oferta z dnia 25.03.2025 r.) i ta sama osoba odpowiedziała w dniu 15.05.2025 r. na korespondencję mailową pełnomocnika Odwołującego. Z korespondencji tej wynikają, m.in. następujące fakty, które częściowo potwierdzają dane z oferty dla KONSORCJUM: a)PUK raczej nie podpisuje umowy na dostarczanie odpadów o kodzie 20 03 03. Odpady są przyjmowane na podstawie zlecenia. Dlatego KONSORCJUM przedstawiło tylko ofertę; b)W przypadku gdy firma dostarczająca te odpady będzie miała wszystkie decyzje, Kartę Charakterystyki tego odpadu i jego badania, to PUK może przyjąć ok. 30 Mg miesięcznie odpadów o kodzie 20 03 03. c)Cena zależna jest od jakości odpadu. Średnia cena to 324,00 zł/Mg brutto.
6. FAGUS zwraca uwagę Wysokiej Izby, że oferta utylizacyjna PUK jest jedyną i została złożona przez KONSORCJUM w obu postępowaniach o zamówienie publiczne (Mokotów A i B). Oznacza to konieczność zsumowania ilości odpadów kod 20 03 03, które zostały wskazane przez KONSORCJUM w Wyjaśnieniach RNC oraz w FORMULARACH OFERTOWYCH, w tych dwóch postępowaniach.
7. W niniejszym postępowaniu, dane te są następujące i wynikają zarówno z FORMULARZA OFERTOW EGO jak i Wyjaśnień RNC KONSORCJUM:

MOKOTÓW A Ulice gminne:

Oczyszczanie nawierzchni jezdni: (pkt. 4.1 z wyjaśnienia Konsorcjum) 65,5 km do oczyszczenia jednorazowo 13 razy w ciągu trwania umowy 65,5 km : 12 km= 5,46 dnia / 65,5 km~6 dni 6 dni x 3 tony/ 1 dzień= 18 ton z jednego cyklu zamiatania 65,5 km 18 ton x 13 cykli = 234 tony z całej umowy Drogi wewnętrzne:

Oczyszczanie nawierzchni jezdni: (pkt. 4.2 z wyjaśnienia Konsorcjum) 5 km do oczyszczenia jednorazowo 5 razy w ciągu trwania umowy 5 km : 5 km= 1 dzień/ 5 km 1 dzień x 2 tony/ 1 dzień= 2 tony z jednego cyklu zamiatania 5 km 2 tony x 5 cykli = 10 ton z całej umowy Ulice gminne:

Oczyszczanie chodników, schodów, miejsc postojowych, dróg rowerowych, placów: (pkt.

1. 3 z wyjaśnienia Konsorcjum) 78 000 m2 do oczyszczenia jednorazowo 6 razy w ciągu trwania umowy Szacowany urobek z zamiatania to 5,8 tony z 78 000 m2 (założenie Konsorcjum) Założenie: czas wykonania 8 dni (9 750 m2/ 1 dzień) 5,8 tony x 6 cykli = 34,80 ton z całej umowy Drogi wewnętrzne:

Oczyszczanie chodników, schodów, miejsc postojowych, dróg rowerowych, placów: (pkt.

1. 4 z wyjaśnienia Konsorcjum) 5 999,50 m2 do oczyszczenia jednorazowo~6 000,00 m2 5 razy w ciągu trwania umowy Szacowany urobek z zamiatania to 0,5 tony z 5 999,50 m2~6 000,00 m2 (założenie Konsorcjum) Założenie: czas wykonania 1 dni (5 999,50~6 000,00 m2/ 1 dzień) 0,5 tony x 5 cykli= 2,5 ton z całej umowy RAZEM: 234 + 10 + 34,8 + 2,5 = 281,3 ton z całej umowy W drugim postępowaniu, dane są następujące i także wynikają z FORMULARZA OFERTOW EGO i Wyjaśnień RNC RAFDAR:

MOKOTÓW B Ulice gminne:

Oczyszczanie nawierzchni jezdni: (pkt. 4.1 z wyjaśnienia RAFDAR) 59 km do oczyszczenia jednorazowo 13 razy w ciągu trwania umowy 59 km : 12 km= 4,92 dnia / 59 km~5 dni 5 dni x 3 tony/ 1 dzień = 15 ton z jednego cyklu zamiatania 59 km 15 ton x 13 cykli= 195 ton z całej umowy Drogi wewnętrzne:

Oczyszczanie nawierzchni jezdni: (pkt. 4.2 z wyjaśnienia RAFDAR) 7 km do oczyszczenia jednorazowo 5 razy w ciągu trwania umowy 7 km : 7 km = 1 dzień/ 7 km 1 dzień x 2,5 ton/ 1 dzień = 2,5 ton z jednego cyklu zamiatania 7 km 2,5 ton x 5 cykli = 12,5 ton z całej umowy Ulice gminne:

Oczyszczanie chodników, schodów, miejsc postojowych, dróg rowerowych, placów: (pkt.

1. 3 z wyjaśnienia RAFDAR)

27 500 m2 do oczyszczenia jednorazowo 6 razy w ciągu trwania umowy Szacowany urobek z zamiatania to 2 tony z 27 500 m2 (założenie RAFDAR) Założenie: czas wykonania 3 dni (9 167 m2/ 1 dzień) 2 tony x 6 cykli= 12 ton z całej umowy Drogi wewnętrzne:

Oczyszczanie chodników, schodów, miejsc postojowych, dróg rowerowych, placów: (pkt.

1. 4 z wyjaśnienia RAFDAR) 14 500 m2 do oczyszczenia jednorazowo 5 razy w ciągu trwania umowy Szacowany urobek z zamiatania to 1 tona z 14 500 m2 (założenie RAFDAR) Założenie: czas wykonania 2 dni (7 250 m2/ 1 dzień) 1 tona x 5 cykli= 5 ton z całej umowy RAZEM: 195 + 12,5 + 12 + 5 = 224,50 ton z całej umowy Łącznie z Mokotów A i Mokotów B: 281,3 + 224,5 = 505,8 ton.
2. Powyższa liczba wyczerpuje prawie w całości limit PUK (505,8 Mg vs 583,3 Mg) i stanowi ponad 240% deklarowanej przez PUK możliwości odbioru odpadów – kod 20 03 03 od firm trzecich, tj. 210 Mg w ciągu 7miesięcy.
3. W ocenie Odwołującego, KONSORCJUM nie przedstawiłO Zamawiającemu żadnych merytorycznych argumentów, które wykazałyby w jaki sposób nastąpiłaby utylizacja prawie 300 Mg odpadów, oczywiście zgodnie z obowiązującym prawem.
4. Z komentarza do art. 225 ust. 1 pkt 5 Pzp (red. Jaworska 2025, wyd. 6/M. Jaworska, Legalis):„Odrzucenie oferty na podstawie tego przepisu może mieć miejsce wyłącznie w przypadku, kiedy treść oferty, rozumianej jako oświadczenie woli wykonawcy (zawartość merytoryczna oferty), nie odpowiada warunkom zamówienia opisanym lub określonym w dokumentach zamówienia w odniesieniu do przedmiotu zamówienia lub sposobu jego realizacji. Innymi słowy: niezgodność treści oferty z warunkami zamówienia polega na materialnej niezgodności zobowiązania wykonawcy wyrażonego w jego ofercie ze świadczeniem, zaoferowania którego oczekuje zamawiający i które opisał w dokumentach zamówienia.”
5. Natomiast w wyroku z dnia 13 maja 2022 r. (KIO 1087/22, Legalis), Izba uznała:"….aby można było zastosować sankcję w postaci odrzucenia oferty na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy z dnia 11 września 2019 roku – Prawo zamówień publicznych stwierdzona niezgodność musi mieć charakter jednoznaczny. Innymi słowy chodzi o to, by można było bez wątpliwości wskazać, które elementy oferty wykonawcy niezgodne są z ustalonymi przez zamawiającego, niebudzącymi wątpliwości, określonymi w sposób wyraźny i jasny warunkami zamówienia".
6. Natomiast w wyroku z dnia 21 marca 2022 r. (KIO 543/22, Legalis), Izba stwierdziła: "…Odrzucenie oferty na tej podstawie stanowi szczególny przypadek dysonansu pomiędzy treścią oferty (której integralną częścią są udzielone przez wykonawcę wyjaśnienia) i brzmieniem dokumentacji postępowania. Punktem wyjścia dla stwierdzenia niezgodności oferty z treścią SW Z jest właściwe ustalenie oraz zinterpretowanie wymagań dokumentacji postępowania sporządzonej w danym postępowaniu, która od momentu jej udostępnienia jest wiążąca – zamawiający jest związany swoim oświadczeniem woli co do warunków prowadzenia postępowania i kształtu zobowiązania wykonawcy określonego w SW Z i po otwarciu ofert zamawiający nie może tych warunków zmienić, ani od nich odstąpić. Rozstrzygające znaczenie ma literalne brzmienie SWZ".

Zarzut nr 3.

naruszenie art. 226 ust. 1 pkt 8) Pzp w zw. z art. 224 ust. 6 Pzp – poprzez zaniechanie odrzucenia oferty KONSORCJUM, pomimo że złożone przez tego wykonawcę wyjaśnienia wraz z dowodami nie uzasadniają podanej w ofercie ceny lub kosztu.

1. Brak wykazania przez KONSORCJUM w jaki sposób i za jaki koszt zostaną zutylizowane wszystkie powstałe w trakcie trwania umowy (7 miesięcy) odpady o kodzie 20 03 03, powoduje jednocześnie, iż Wyjaśnienia RNC i załączony dowód nr 4 (oferta utylizacyjna – Załącznik nr 7) są wadliwe i powinny skutkować czynnością Zamawiającego w postaci odrzucenia oferty KONSORCJUM. Zamawiający nie tylko nie odrzucił tej oferty, lecz uznał ją za najkorzystniejszą.
2. Na końcu odwołania, FAGUS wskazuje także na tę część Wyjaśnień RNC KONSORCJUM, w których zawarte są oświadczenia o umiejscowieniu instalacji odbioru odpadów, w odległości 70 km od obszaru wykonywania umów (Mokotów B i A). KONSORCJUM wyraźnie wskazuje, łączny kilometraż (w jedną i drugą stronę) na poziomie 140 km.
3. Zamawiający nie zdecydował się na sprawdzenie odległości z Dzielnicy Mokotów do Woli Pawłowskiej. Z całą pewnością w jedną stronę nie jest to dystans 70 km, lecz w zależności od obszaru zbierania odpadów jest to dystans od 110 do 120 km. W obie strony to minimum 220 do 240 km. Wystarczy sprawdzić to na ogólnie dostępnych mapach Google. Tym samym, koszty transportu odpadów także zostały zaniżone.
4. FAGUS oczywiście nie zakłada, że KONSORCJUM wskazując dystans 70 km w jedną stronę, miał na myśli inne

miejsce niż Wola Pawłowska i do tego miejsca zamierzał dostarczać odpady, których nie może przyjąć PUK.

Podsumowanie:

1. W ocenie FAGUS, przedstawiony stan faktyczny i prawny, potwierdza zasadność wszystkich zarzutów odwołania.

Czynność wyboru oferty najkorzystniejszej jest dotknięta licznymi wadami. (...)

Zamawiający w odpowiedzi na odwołanie (pismo z dnia 9.06.2025 r.) wniósł o oddalenie odwołania. W uzasadnieniu stanowiska podał: (...)

W przedmiotowym postępowaniu zostało złożonych 7 ofert. Ceny ofert przedstawiają się następująco:

1. AG-COMPLEX Sp. z o.o., Cena - 1 779 485,11 zł 2.POLSUPER Sp. z o.o., Cena - 1 498 839,25 zł 3.PreZero Bałtycka Energia Sp. z o.o. Cena - 2 102 221,75 zł 4.Zakład Usług Drogowych i Komunalnych DROMAR M.K., Cena - 1 964 531,83 zł 5.Konsorcjum: INZONE BARTOSZ MRÓZ oraz RAFDAR Sp. z o.o., Cena -1 249 999,25 zł 6.FAGUS Sp. z o.o., Cena -1 379 799,00 zł 7.T.T., Cena - 1 483 557,63 zł Zamawiający na realizację zamówienia przeznaczył kwotę 2 119 334,80 zł brutto. W związku z zaistnieniem okoliczności w art. 224 ust. 2 pkt. 1 ustawy Pzp, Zamawiający wezwał KONSORCJUM do złożenia wyjaśnień w zakresie ceny oferty wraz z dowodami. Zaoferowana przez KONSORCJUM cena jest niższa o 41,02 % od wartości zamówienia.

Zamawiający zwrócił się o udzielenie wyjaśnień dotyczących wyliczenia ceny, w szczególności w zakresie: ‒zgodności z przepisami dotyczącymi kosztów pracy, których wartość przyjęta do ustalenia ceny nie może być niższa od minimalnego wynagrodzenia za pracę albo minimalnej stawki godzinowej, ustalonych na podstawie przepisów ustawy z dnia 10 października 2002 r. o minimalnym wynagrodzeniu za pracę (Dz. U. z 2020 r., poz. 2207) lub przepisów odrębnych właściwych dla spraw, z którymi związane jest realizowane zamówienie; ‒zgodności z przepisami z zakresu prawa pracy i zabezpieczenia społecznego, obowiązującymi w miejscu, w którym realizowane jest zamówienie; Jednocześnie Zamawiający zwrócił się o: ‒podanie stawki roboczo-godziny, kosztów pośrednich oraz narzutów do robocizny, materiałów i sprzętu, zysku, ‒szczegółową wycenę pozycji formularza cenowego dotyczących ulic gminnych: •oczyszczanie nawierzchni jezdni •oczyszczanie chodników, schodów, miejsc postojowych, dróg rowerowych, placów •usuwanie darni •likwidacja zagrożeń dla ruchu pojazdów mechanicznych szczegółową wycenę pozycji formularza cenowego dotyczących dróg wewnętrznych: •oczyszczanie nawierzchni jezdni •oczyszczanie chodników, schodów, miejsc postojowych, dróg rowerowych, placów Konsorcjum dnia 2 kwietnia 2025 r. złożyło wyjaśnienia wraz z dowodami, które Zamawiający uznał za wystarczające do stwierdzenia, że cena oferty nie nosi znamion rażąco niskiej. Dokonując merytorycznej oceny wyjaśnień rażąco niskiej ceny Zamawiający ustalił, że KONSORCJUM szczegółowo wyjaśniło wszystkie istotne koszty związane z realizacją poszczególnych pozycji z formularza cenowego i wykazało, że na realizacji każdej z tych pozycji osiągnie zysk. Analiza treści odwołania wskazuje, że Odwołujący nie podważa oceny wszystkich kosztów, a jedynie prawidłowość ustalenia kosztów związanych z gospodarowaniem odpadami o kodzie 20 03 03 wytworzonymi w trakcie realizacji następujących pozycji:

1. Oczyszczanie nawierzchni jezdni (ulice gminne), 2.Oczyszczanie chodników, schodów, miejsc postojowych, dróg rowerowych, placów (ulice gminne), 3.Oczyszczanie nawierzchni jezdni (ulice wewnętrzne), 4.Oczyszczanie chodników, schodów, miejsc postojowych, dróg rowerowych, placów (ulice wewnętrzne).

Dowód nr 1 – Formularz ofertowy na letnie oczyszczanie ulic gminnych i dróg wewnętrznych Dzielnicy Mokotów w Warszawie - kompleks A złożony przez KONSORCJUM.

W trakcie merytorycznej oceny Zamawiający dostrzegł jedynie drobne nieścisłości w wyjaśnieniach dotyczących ustalenia kosztów utylizacji odpadów o kodzie 20 03 03 przedstawionych przez KONSORCJUM, jednak po szczegółowej analizie uznano je za nieistotne, czyli takie, które nie mają wpływu na możliwość realizacji wskazanych pozycji w zaproponowanej cenie. Zauważone nieścisłości dotyczyły kosztu transportu odpadów o kodzie 20 03 03: odległość do wskazanego składowiska odpadów (Wola Pawłowska) z bazy KONSORCJUM (ul. Myśliborska 53 w Warszawie) w linii prostej rzeczywiście wynosi około 70 km, czyli tyle, co wskazało KONSORCJUM. Jednak dla ustalenia kosztów transportu powinna być uwzględniona długość odcinka drogi, jaką pokona pojazd transportujący odpady, a nie odległość w linii prostej na mapie. Ustalono, że najkrótsza droga z bazy do składowiska wynosi około 90 km, a więc o 28% więcej

⎯

niż założyło KONSORCJUM. W tym miejscu zaznaczyć należy, że Odwołujący błędnie zakłada, że obliczenia kosztu transportu odpadów na składowisko powinny zakładać transport z terenu Dzielnicy Mokotów (odległość 110-120 km). W rzeczywistości KONSORCJUM koszty dojazdu do Dzielnicy Mokotów i powrotu zamiatarki do bazy oblicza osobno w innej części wyjaśnień (koszty sprzętu: Zamiatarka (nośnik zamiatarki) – dojazd). Jednocześnie KONSORCJUM bardzo ostrożnie oszacowało koszty zakupu paliwa. KONSORCJUM w wyliczeniach założyło, że litr ON wyniesie 7,00 zł. W pierwszym tygodniu marca (okres składania wyjaśnień) średnia cena ON wynosiła około 6,20 zł, czyli o 12% taniej, niż zakładało KONSORCJUM. Należy wziąć pod uwagę, że z powszechnie dostępnych analiz przewidywany był w tym okresie dalszy spadek cen paliw. Przewidywania te zmaterializowały się, obecnie średnia cena ON wynosi około 5,70 zł, czyli o 19% mniej, niż zakładało KONSORCJUM.Dokonując obliczeń według metodologii przyjętej przez KONSORCJUM, jednak przy założeniu prawidłowej odległości (90 km*2=180 km) i średniej ceny ON z dnia składania wyjaśnień (6,20 zł) ustalono, że koszt transportu odpadów wyniósłby: ‒oczyszczanie nawierzchni jezdni (ulice gminne) - 30,44 zł/1km, a więc o 3,71 zł (14%) więcej, niż obliczyło KONSORCJUM. ‒oczyszczanie nawierzchni jezdni (drogi wewnętrzne) – 66,96 zł/1km, a więc o 8,16 zł (14%) więcej, niż obliczyło KONSORCJUM.

Biorąc pod uwagę zaproponowaną cenę jednostkową, wykazane koszty i zysk w badanych pozycjach z formularza ofertowego ustalono, że nieścisłości w obliczeniu kosztu transportu odpadów są nieznaczne i nie mają wpływu na możliwość realizacji tych usług w zaproponowanych cenach i osiągnięcie godziwego zysku.

Przeanalizowano również przykładowe ceny na innych składowiskach przyjmujących odpady o kodzie 20 03 03 w zbliżonej odległości (cenniki na stronach internetowych lub telefonicznie):

1. Przedsiębiorstwo Gospodarki Komunalnej w Płońsku Sp. z o.o. – 300 zł netto (maksymalnie 1000 Mg) – 57 km od bazy KONSORCJUM 2.Przedsiębiorstwo Gospodarowania Odpadami w Płocku Sp. z o.o. – 400 zł netto (maksymalnie 3000 Mg) – 104 km od bazy KONSORCJUM 3.Zakład Utylizacji Odpadów w Siedlcach Sp. z o.o. – 396 zł netto (maksymalnie b.d.) – 106 km od bazy KONSORCJUM Dokonując oceny wyjaśnień Zamawiający starał się ustalić, czy wszystkie koszty wskazane przez KONSORCJUM są realne i czy nie zostały zaniżone. Ustalono, że przedstawione koszty utylizacji odpadów: 324 zł brutto jest ceną rynkową.

Dowód nr 2 – zrzut z ekranu oferty Przedsiębiorstwa Gospodarowania Odpadami w Płocku Sp. z o.o.

KONSORCJUM w wyjaśnieniach ceny oferty złożonych dnia 2 kwietnia 2025 r. oświadczył, że przy sporządzaniu kalkulacji ceny oferty przedmiotowego zadania wziął pod uwagę stosowne przepisy prawa z zakresu ochrony środowiska, które mogłyby mieć potencjalny wpływ na jej wysokość. W oparciu o dotychczasowe doświadczenie, Wykonawca uwzględnił w toku kalkulacji wszelkie, niezbędne przepisy dotyczące ochrony środowiska naturalnego oraz normy, zwłaszcza dotyczące zakresu usług związanych z oczyszczaniem dróg w tym utylizację odpadów. Zamawiający uznał, że nie ma podstaw podważać oświadczenia złożonego przez KONSPORCJUM oraz, że na podstawie wyjaśnień oraz dowodów do nich dołączonych (m.in. oferty na odbiór odpadów) KONSORCJUM udokumentowało Zamawiającemu, że odpady będą utylizowane zgodnie z obowiązującym prawem.

Dowód nr 3 – wyjaśnienie ceny oferty KONSORCJUM z dnia 2 kwietnia 2025 r. wraz z załącznikiem nr 7 - oferta utylizacji odpadów.

Zamawiający, kierując do KONSORCJUM wezwanie o złożenie wyjaśnień w zakresie ceny oferty, nie oczekiwał udowodnienia sposobu gospodarowania odpadami. Zgodnie z Opisem Przedmiotu Zamówienia (OPZ), na Wykonawcę jako wytwórcę odpadów nałożony został obowiązek gospodarowania nimi w sposób zgodny z przepisami. Zamawiający nie wymagał złożenia przedmiotowych środków dowodowych na potwierdzenie, że zaoferowane usługi spełniają wymagania określone w OPZ. Zamawiający nie miał, więc podstaw do uznania, że KONSORCJUM nie będzie realizowało zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi w OPZ. Odwołujący podnosząc zarzuty w zakresie braku możliwości odbioru odpadów od KONSORCJUM przez PUK Ciechanów oparł się na odpowiedzi uzyskanej w drodze zapytania e-mail, gdzie przedstawicielka p. A. Kuczyńska podkreśla, że „mail jest niekompletny” można wręcz uznać, że anonimowy z powodu braku jakikolwiek danych pytającego, co wskazuje na niską wiarygodność dowodu i ewidentnie, że nie jest to oferta handlowa. Natomiast w treści maila, który jako dowód przedstawiło KONSORCJUM, p. A. Kuczyńska podkreśla, że jest to oferta i że jej treść stanowi tajemnicę przedsiębiorstwa i jest objęta zawartą umową o zachowaniu poufności. Jednakże ze względu na to, że KONSORCJUM przedstawiło ofertę składowiska, a nie konkretną i wiążącą umowę, Zamawiający przeanalizował również czy brak możliwości przekazania wszystkich bądź części wytworzonych odpadów na wskazane składowisko będzie miało wpływ na możliwość realizacji usługi i osiągnięcie zysku. Biorąc pod uwagę zaproponowane ceny jednostkowe i wysokość wykazanego zysku ustalono, że nawet ewentualny wzrost kosztów utylizacji odpadów o 50% nie będzie miał wpływu na osiągnięcie przez KONSORCJUM zysku we wszystkich badanych pozycjach:

Ulice gminne

Drogi wewnętrzne

Cena jednostkowa [zł]

800,00

0,30

900,00

0,30

Koszt sprzętu [zł]

73,91

0,0137

125,77

0,021

koszt pracowników [zł]

127,37

0,148

286,96

0,189

koszt utylizacji odpadów [zł]

88,36

0,02

129,6

0,027

koszt transportu odpadów [zł]

26,73

0,01

58,8

0,024

koszty ogólne [zł]

64

0,024

72

0,024

Suma kosztów [zł]

380,3700

0,2157

673,1300

0,2850

Zysk [zł]

419,6300

0,0843

226,8700

0,0150

Zysk [%]

52,45%

28,10%

25,21%

5,00%

koszt utylizacji odpadów +50% [zł]

132,54

0,03

194,4

0,0405

424,55

0,2257

737,93

0,2985

375,45

0,07

162,07

0,002

46,93%

24,77%

18,01%

0,50%

Suma kosztów przy kosztach utylizacji +50% [zł] Zysk przy kosztach utylizacji +50% [zł] Zysk przy kosztach utylizacji +50% [%]

Należy zwrócić uwagę, że pozycją o najwyższej wartości w formularzu ofertowym KONSORCJUM jest„oczyszczanie nawierzchni jezdni – ulice gminne”. W przypadku badanej oferty koszt tej pozycji wynosi 681 200,00 zł co stanowi 54,50% wartości całej oferty (1 249 999,25 zł). KONSORCJUM oszacowało zysk na tej pozycji na poziomie 52,45% czyli 357 289,40 zł (co stanowi 28,58% całej oferty). Nawet przy założeniu, że koszt utylizacji odpadów byłby większy o 50%, KONSORCJUM osiągnie znaczący zysk na tej pozycji, który wyniósłby 46,93% czyli 319 687,16 zł (co stanowi 25,57% wartości całej oferty). Ewentualny wzrost cen utylizacji odpadów nie będzie miał wpływu na realizację usługi i osiągnięcie zysku przez KONSORCJUM we wszystkich pozostałych badanych pozycjach z formularza ofertowego.

Na koniec warto porównać jednostkowe ceny ofertowe pozycji związanych z wytwarzaniem odpadów o kodzie 20 03 03 zaproponowane przez KONSORCJUM i Odwołującego, ponieważ Odwołujący nie kwestionował wyjaśnień KONSORCJUM związanych z pozostałymi kosztami (koszty sprzętu, koszty pracowników itp.), a jedynie koszty związane z gospodarowaniem odpadami o wskazanym kodzie:

KONSORCJUM Wartość BRUTTO

l.p.

Rodzaj prac

Jednostka miary

Obmiar

Ilość sprzątań

Cena jednostkowa BRUTTO

L.p 1-4:

2x3x4=5

Odwołujący Wartość BRUTTO Cena jednostkowa BRUTTO

L.p 2x3x4=5

1-4:

1

2

3

4

L.p 5-10: 2x4=5 5

4

L.p 5-10: 2x4=5 5

1

Oczyszczanie nawierzchni jezdni (ulice gminne)

km

65,5

13

800,00 zł

681 200,00 zł

700,00 zł

596 050,00 zł

2

Oczyszczanie chodników, schodów, miejsc postojowych, dróg rowerowych, placów (ulice gminne)

m2

78000

6

0,30 zł

140 400,00 zł

0,40 zł

187 200,00 zł

3

Oczyszczanie nawierzchni jezdni (drogi wewnętrzne)

km

65,5

13

900,00 zł

766 350,00 zł

700,00 zł

596 050,00 zł

4

Oczyszczanie chodników, schodów, miejsc postojowych, dróg rowerowych, placów (drogi wewnętrzne)

m2

78000

6

0,30 zł

140 400,00 zł

0,40 zł

187 200,00 zł

1 728 355,00 zł

1 566 505,00 zł

Z zestawienia wynika, że Odwołujący zaproponował wykonanie pozycji związanych z wytwarzaniem odpadów 20 03 03 o 10% taniej, niż KONSORCJUM, co dodatkowo potwierdza realność kwoty jaką zaoferowało Konsorcjum za realizację przedmiotowego zamówienia.

Powyższe wykazuje, że Zamawiający nie miał podstaw do uznania, że oferta KONSORCJUM powinna zostać odrzucona czy to z uwagi na niezgodność oferty z warunkami zamówienia, czy za zaoferowanie oferty z ceną rażąco niską.

Badanie czy oferta zawiera rażąco niską cenę, ma na celu zabezpieczenie interesów Zamawiającego, który ma możliwość upewnienia się, czy za cenę zaoferowaną przez wykonawcę możliwe jest zrealizowanie przedmiotu zamówienia. Zdaniem Zamawiającego KONSORCJUM składając wyjaśnienia dało zadość tej tezie i bezsprzecznie wykazało realność ceny złożonej oferty. Podkreślenia wymaga, że przedstawiony powyżej gruntowy sposób dokonanej przez Zamawiającego analizy kosztów wywozu i utylizacji odpadów wskazuje, że ewentualny wzrost cen paliwa lub cen odbioru odpadów nie spowoduje braku osiągnięcia przez Wykonawcę zysku z realizowanego zamówienia. (...)

Do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego przystąpienie zgłosili wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Konsorcjum w składzie: Lider: INZONE B.M. (Stary Mystkowiec 54 lok. B 07-206 Somianka) oraz Członek: RAFDAR sp. z o.o.(ul. Głogowska 31/33, 60-702 Poznań) [Uczestnik] wnosząc o oddalenie odwołania. W piśmie procesowym z dnia 9 czerwca 2025 r. Uczestnik podał: (...)